（2012）麗蓮刑初字第331號
——浙江省麗水市蓮都區人民法院(2012-7-2)
浙江省麗水市蓮都區人民法院
刑事判決書
（2012）麗蓮刑初字第331號
公訴機關麗水市蓮都區人民檢察院。
被告人湯X，男，1979年10月10日出生于浙江省天臺縣，身份證號碼XX，漢族，大學文化，原XX有限公司副總經理，住浙江省天臺縣赤城街道XX號。因涉嫌職務侵占犯罪，于2011年11月10日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕�，F羈押在麗水市看守所。
辯護人王偉斌，浙江博翔律師事務所律師。
麗水市蓮都區人民檢察院以麗蓮檢刑訴（2012）253號起訴書指控被告人湯X犯職務侵占罪，于2012年6月14日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。麗水市蓮都區人民檢察院指派檢察員余勝濤出庭支持公訴。被告人湯X及辯護人王偉斌到庭參加訴訟。現已審理終結。
蓮都區人民檢察院指控：2010年11月至2011年5月期間，被告人湯X伙同他人利用職務之便，共侵占XX公司貨款合計人民幣682189.16元。
案發后，被告人湯X潛逃，于2011年11月10日被公安機關抓捕歸案。
上述事實有被告人湯X的供述與辯解以及證人證言、書證等證據證實。被告人湯X的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百七十一條的規定，構成職務侵占罪。提請依法判處。
被告人湯X辯解：我實際只分到65000元。
被告人湯X的辯護人提出的辯護意見：1、被告人湯X實際上職務侵占的數額為65000元；2、被告人湯X缺乏與董富貴、鄭冰合意私分侵吞XX公司貨款的主觀故意；3、被告人湯X當庭認罪有從輕處罰情節。
經審理查明：2010年11月至2011年5月期間，被告人湯X伙同董富貴、鄭冰（另案處理）利用各自在XX有限公司（簡稱：XX公司）擔任副總經理、銷售業務經理、銷售業務員，全權負責公司生產、銷售的職務之便，私下以他人名義合伙通過虛假出資方式，在上海注冊成立上海仁鼎貿易有限公司（簡稱：上海仁鼎公司），對外謊稱已承包XX公司的經銷權或是XX公司特級代理商，與客戶簽訂液晶顯示器產品訂單，然后以上海仁鼎公司或上海飛躍電子科技有限公司（簡稱：上海飛躍公司，系被告人湯X伙同董XX、鄭X虛擬的公司，未經工商部門注冊）名義與XX公司簽訂液晶顯示器訂購合同，多次將XX公司生產的液晶顯示器產品發貨給上海仁鼎公司或上海飛躍公司，再將該液晶顯示器產品直接銷售或經上海博立特液晶顯示器有限公司進行貼片加工后轉手倒賣，所獲得的銷售貨款由三人進行私分。截止案發時，被告人湯X伙同董富貴、鄭X共侵占宸億科技公司貨款合計人民幣682189.16元。
案發后，被告人湯X潛逃，于2011年11月10日被公安機關抓捕歸案。
針對指控，蓮都區人民檢察院提供了下列證據材料：1、被告人湯X的供述，證明（1）其系2010年加入XX公司任副總經理，全面負責該公司的生產、銷售工作；（2）其任職時推薦了鄭X、董XX分別到宸億科技任銷售總監、銷售業務經理，并實際負責該公司的銷售業務；（3）2010年10月期間，鄭X、董XX合伙在上海申請注冊“上海飛躍電子科技有限公司”（未果），并以該公司名義與XX公司簽訂供銷合同，然后再轉手將XX公司貨物賣給客戶；（4）2010年10月至2011年5月期間，其伙同鄭X、董XX為了達到侵占XX公司財產，私下以各自家屬名義合伙在上海，通過虛假出資方式注冊成立上海仁鼎貿易有限公司，并利用各自全權負責公司生產、銷售的職務之便，對外謊稱已承包XX公司的經銷權或是XX公司特級代理商，與客戶簽訂液晶顯示器產品訂單，然后以仁鼎貿易或上海飛躍電子科技有限公司名義與XX公司簽訂液晶顯示器訂購合同，并將所得的貨款共計682189.16元全部打入私設的仁鼎貿易公司賬戶而未歸還宸億科技公司；（5）當鄭X、董XX將XX公司貨物銷售所得的貨款私自控制不歸還XX公司時，其沒有依職權督促或要求鄭X、董XX及時歸還貨款，也未向公司上一級領導匯報，而是利用職務便利隱瞞真相，以及隱瞞鄭X、董XX于2011年5月擅自離開XX公司的經過事實；（6）截止被抓獲，其多次從鄭X、董XX共同侵占的貨款中分贓，前后共計分得人民幣65000元；（7）案發后，其為了逃避責任，于2011年6月3日進行潛逃的事實；2、證人倪XX的證言，證明（1）其作為XX公司的法人代表，其將公司生產、銷售管理工作全權委托公司副總經理湯X負責，以及應被告人湯X要求，又聘請鄭X、董XX、馮XX分別為銷售總監、銷售業務經理和計劃部職員；（2）在被告人湯X任XX公司副總期間，公司生產、銷售LCD產品的流程情況；（3）董富貴的老婆馮XX在計劃部任職主要負責接單、投產和發貨，離開公司時，將大部分發貨給仁鼎貿易、上海飛躍電子科技有限公司等單位的供銷合同、送貨單、成品出庫單等憑證銷毀的事實；（4）被告人湯X伙同鄭X、董XX，私下注冊上海仁鼎貿易公司，并以該公司名義騙取XX公司物進行倒賣；（5）其于2011年6月2日向被告人湯X了解其是否在仁鼎貿易公司有股份，被告人湯X先予以否認，后在他們揭發下，才予以承認，并承諾將仁鼎貿易公司欠XX公司的貨款歸還，但在次日就逃跑掉了的事實；3、證人謝XX的證言，證明（1）其系XX公司財務工作人員，工作崗位為銷售統計、應收款對賬；（2）其經過對XX公司發貨給仁鼎貿易公司和上海飛躍電子公司的《成品出庫單》進行累計，再減去兩家公司已歸還的貨款，再核減掉相關退貨金額，得出仁鼎貿易公司和上海飛躍電子公司分別應支付給XX公司貨款人民幣384615.99元、297573.17元，合計人民幣682189.16元的事實；4、證人林XX、楊XX的證言，證明其所在單位上海博立特液晶顯示器有限公司受上海仁鼎貿易有限公司委托，幫助其將XX公司發過來的半成品LED產品加工為成品，然后直接發貨給仁鼎貿易指定的下家的事實；5、證人王XX的證言及其提供的XX公司給仁鼎貿易公司的授權書復印件，證明鄭X提供給其一份XX公司給上海市仁鼎貿易公司的授權書，聲稱上海市仁鼎貿易公司系XX公司特級代理商，因此其系通過仁鼎貿易公司向XX公司下訂單，同時將貨款打給鄭X的老婆吳XX的賬戶的事實；6、證人甘XX的證言，證明其從鄭X處聽說，其丈夫即被告人湯X伙同鄭X、董XX合伙注冊上海仁鼎貿易有限公司，侵吞XX公司貨款50余萬元，三人平分部分贓款的事實；7、證人董XX的證言，證明其伙同被告人湯X等人侵占公司財物的具體經過以及對分贓數額與被告人湯X的供述不一致，存在相互推卸責任的事實；8、上海仁鼎貿易有限公司賬目明細表、上海飛躍電子有限公司賬目明細表、仁鼎與XX公司4-5月對賬單、XX公司應收賬款總表（壞賬）、仁鼎與XX公司訂購合同、業務訂單、快遞詳情單、成品出庫單、上海飛躍與XX公司訂購合同、業務訂單、快遞詳情單、成品出庫單等，證明宸億科技與上海仁鼎貿易有限公司、上海飛躍電子有限公司訂貨情況，以及XX公司發貨給上海仁鼎貿易有限公司和上海飛躍電子有限公司的貨物金額以及兩公司欠XX公司共計人民幣682189.16元的事實；9、企業法人營業執照 、稅務登記證等，證明宸億科技的基本情況；10、宸億科技聘任書、工資發放表、銀行交易明細，證明被告人湯X系宸億科技公司員工，負責公司生產、銷售等職責，董XX為公司業務經理、鄭X為業務員，均負責公司銷售業務，歸被告人湯X管理，三人聘任期分別為2010年10月至2013年10月、2010年11月至2013年11月的事實；11、上海仁鼎貿易有限公司工商登記材料，證明該公司的成立情況，及名義股東系吳XX、馮X、陳XX的事實；12、抓獲經過，證明被告人湯X系被深圳公安機關抓捕歸案的事實。
被告人湯X的辯護人提出證人倪XX、董XX的證言不真實、不符合法律規定，而且其他證據也不能單獨證明被告人湯X的犯罪事實，據以定案的證據不足的辯護意見。經查，證人倪XX、董XX等人的證言由公安機關依法取得，程序及來源合法，符合法律規定；雖然本案的證據，辯護人認為均不能單獨印證被告人湯X侵占公司財物的事實，但是綜合全案的證據，能夠形成完整的證據鎖鏈，足以證明被告人湯X職務侵占的犯罪事實，故對辯護人提出的上述質證辯護意見，本院不予采信。公訴機關提供的證據來源及形式合法，內容客觀真實，證據間能相互印證，與本案相關聯，本院予以確認作為認定本案事實的依據。
本院認為：被告人湯X作為公司主管人員，以非法占有為目的，利用其職務上的便利，伙同他人將本單位的貨款據為己有，數額巨大，其行為已構成職務侵占罪。公訴機關指控罪名成立，本院予以支持。被告人湯X及其辯護人提出被告人湯X無侵占的主觀故意并且侵占數額是65000元的辯護意見，與查明的事實不符，經查，被告人湯X事先與董XX等人預謀，在案發后潛逃至上海參與分贓，有明顯的侵占故意，而被告人湯X的犯罪數額有被害單位的成品出庫單、賬目明細表及證人林XX、謝XX、甘XX等人的證言，均證明被告人湯X利用其職務上的便利，伙同他人侵占被害單位XX公司共計人民幣682189.16元的事實，故對被告人湯X及其辯護人提出的上述辯護意見，本院不予采納。被告人湯X當庭自愿認罪，酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條、第四十七條、第六十四條的規定，判決如下：
一、被告人湯X犯職務侵占罪，判處有期徒刑八年六個月，并處沒收財產人民幣200000元（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2011年11月10日起至2020年5月9日止）；
二、被告人湯X的違法所得，退賠給被害人。
上述款項限本判決生效后十日內繳納。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向浙江省麗水市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審 判 長 黃 奇 新
審 判 員 王 黎
人民陪審員 武 文 麗
二0一二年七月二日
本件與原本核對無異
書 記 員 何 一 芳
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