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麗水市蓮都區人民法院

民事判決書

（ 2011 ）麗蓮民初字第 491 號


原告（反訴被告）：管 XX ，男， 1950 年 8 月 19 日出生，漢族，住麗水市燈塔小區 XX 。公民身份號碼： XX 。

委托代理人（特別授權）：趙 X ，男， 1959 年 9 月 10 日出生，漢族，住河南省項城市 XX ，現住上海市奉賢區金匯鎮 XX 。公民身份號碼： XX 。

被告（反訴原告）：浙江 XX 路橋工程有限公司。住所地：麗水市 XX 。現辦公地址：麗水市 XX 。組織機構代碼： XX 。

法定代表人：黃 X ，董事長。

委托代理人（特別授權）：樓 XX ，浙江 XX 律師事務所律師。

第三人：青田縣 XX 鄉人民政府。住所地：青田縣 XX 鄉 XX 。

法定代表人：張 XX ，鄉長。

委托代理人（特別授權）：肖 X ，男， 1980 年 10 月 6 日出生，漢族，住麗水市蓮都區巖泉街道 XX 。公民身份號碼： XX 。

原告管 XX 為與被告浙江 XX 路橋工程有限公司（下簡稱“ XX 公司”）建設工程合同糾紛一案， 于 2011 年 5 月 10 日訴來本院。本院于當日受理后，依法由審判員周來慶獨任審判。 被告 XX 公司于答辯期內提出反訴。 于同年 6 月 16 日和 7 月 1 日公開開庭審理了本案。后本院組成合議庭，由審判員呂小明擔任審判長，審判員徐晨璐、代理審判員趙敏沖參加評議，于 2012 年 1 月 5 日公開開庭進行審理， 原告管 XX 及委托代理人趙 X ，被告法定代表人黃 X 及委托代理人樓 XX ，第三人委托代理人肖 X 到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告管 XX 訴稱： 2007 年 5 月 29 日，原、被告簽訂青田縣 XX 公路工程內部責任制協議，協議約定該工程的施工造價、質量、開竣工日期、工程款結算支付方法等。合同簽訂后，原告按合同約定進行施工，由于被告在土地使用、林木、墳墓遷移等未與發包方（青田縣 XX 鄉人民政府）達成具體解決方案，在原告第一天挖土施工中，因取土與 XX 村民發生糾紛而被迫停工。之后，在工程施工中的挖土、填筑、影響施工的林木、墳墓遷移等多次與施工沿線的 XX 村、 XX 村民發生糾紛。雖經當地公安派出所、 XX 鄉人民政府等部門多次進行調解，多次數月停工，導致本應 5 個月完成的土石方工程最終延期長達近三年之久，造成原告所租賃的施工機械設備（挖掘機、運載拖拉機）多次長時間停工待備。原告損失租賃機械誤工損失費計 324000 元（挖掘機誤工 18 個月，月租費 18000 元），其他損失費 44500 元。原告就被告的上述過錯投入大量的人力，支付較大的額外費用，導致該工程延期，最終以被告未按合同約定支付工程款而停工。 2010 年，被告違反合同約定，在原告不知情的情況下，擅自將該合同約定的水泥砼工程轉包給他人施工，給原告造成經濟損失 145429.50 元。在該工程合同履約金方面，原告按合同支付履約金 175000 元，而被告又強行讓原告再交現金 100000 元，此款被告未告知該款項的目的用途，在農民工工資發放上， 2009 年底至 2010 年初，雖經有關部門出面處理，被告已承諾支付給民工工資 66980 元。雖經原告多次催要，被告至今未付。請求判決被告： 1 、支付原告拖欠的工程款 183279.11 元及按同期、同類銀行貸款利率計算的利息（從 2010 年 7 月 6 日至該款被執行到位之日），被告返還不當得利款 43335 元； 2 、賠償違約給原告造成經濟損失 145429.50 元； 3 、賠償因過錯造成原告租賃機械誤工損失費 324000 元，其他損失 44500 元； 4 、返還原告合同履約金 175000 元，并支付延期返款按同期銀行貸款利率計算的利息 32375 元（利息從 2008 年 4 月 9 日至立案之日），退還無故扣押現金 100000 元及利息 23000 元（利息從 2007 年 7 月 4 日至立案之日）。

被告 XX 公司答辨并反訴稱：原告訴請與客觀事實不符。 2007 年 5 月份，答辨人在取得青田縣 XX 公路改建工程后，于 2007 年 5 月 29 日與被答辨人簽訂了青田縣 XX 公路工程內部責任制協議，協議約定將該工程的現場施工交由被答辨人完成，約定了工程造價、工程款支付方式、工期等，同時約定了被答辨人如連續兩個月未能完成任務的，答辨人有權單方解除合同，并沒收保證金，答辨人另行組隊施工所造成的損失由被答辨人承擔。工程在 2007 年 7 月 16 日開工后，由于被答辨人缺乏公路施工的技術，出現野蠻施工、違章操作，未按施工規范和設計圖紙的要求進行文明施工，導致工期進展緩慢。后因其資金不足，工程做做停停，嚴重超過了約定的工期，最終導致工程被迫停工。答辨人多次要求被答辨人及時恢復施工，但一直沒有結果。后業主及青田縣 XX 辦要求答辨人限期更換施工隊伍，否則將對答辨人進行全省通報。無奈之下，答辨人只好以高出中標單價的價格更換新的施工隊伍進場施工，并對被答辨人拖欠的部分民工工資予以代付。到目前為止，答辨人支付給被答辨人的工程款包括其借款和代為支付的民工工資共計人民幣 765048 元，而被答辨人到停工時實際完成的工程款只有 680745 元，因此答辨人實際超額支付了被答辨人工程款計人民幣 84303 元。另，因被答辨人前期完成的部分路基工程嚴重不符合質量要求，被青田縣通村公路工程質量監督組抽查后提出部分返工的整改意見。答辨人為了工程能及時完工，只好就被答辨人完成的路基部分返工工程以 334400 元的價格與新進場的施工隊簽訂了補充協議，約定由其完成返工工程。至于 100000 元，與本案不具關聯性。認為，因為被答辨人嚴重違約，導致工期延誤，答辨人有權依據雙方合同的約定，解除與其簽訂的內部責任制合同。對于答辨人超額支付的工程款，被答辨人依法應予以返還。同時，依據合同約定，被答辨人還應賠償因其施工質量不合格所產生的返工費用。請求判決：一、駁回被答辯人的訴訟請求；二、判令被反訴人返還反訴人超額支付的工程款 84303 元，賠償反訴人返工損失 334400 元。

反訴被告管 XX 辨稱： 1 、反訴原告關于其超付工程款的主張不成立；反訴被告取得的工程款，涉案工程量的比例由反訴被告將施工工程量報給反訴原告，反訴原告報給發包方審核認定后撥付給反訴原告，再按反訴原告的要求交納巨額的稅費、扣除所謂稅金及其他費用后再將該款匯給被反訴原告，反訴原告舉不出超付工程款的任何憑證； 2 、反訴原告關于返工的問題于理于法均不能成立；所謂的返工費用就是該工程因工程質量或其他事由未按施工圖紙或技術規范要求而施工存在缺陷問題所支付的費用，而本案反訴被告與反訴原告屬于內部承包責任制關系，按雙方協議約定，該工程的原材料由反訴原告審核確定，項目經理、技術等負責人由反訴原告委托，路基工程若存在質量缺陷，該項目部應當在合理的期間內通知反訴被告，而現路面已鋪設完畢，道路開始使用； 3 、反訴原告單方解除合同，其后果應由反訴原告承擔。

第三人青田縣 XX 鄉人民政府陳述稱，因對原、被告之間的工程情況不清楚，對原告的起訴及被告的反訴沒有意見發表。

為證明自己的主張，原告提供并當庭出示如下證據供質證： 1 、《青田縣 XX 公路工程內部責任制協議》 、《招標文件》及附件、開工準備的文書，擬 證明雙方簽訂合同，約定了竣工時間、工程款、付款方及 開工準備的情況 ； 2 、《工程變更報告單》 4 份，擬證明該工程增加了工程造價款 136688.11 元； 3 、《工程建設進度表》 8 份，擬證明從 2007 年 9 月 25 日起至 2008 年 12 月 29 日，原告的施工進度占總工程量的 42.77% 。 4 、完稅憑證 4 份及附件，擬證明被告多扣原告工程款共計 43335 元； 5 、賠償款收據 6 份，擬證明 2007 年 7 月 10 日至 2009 年 7 月原告在公路施工中因與村民土地、建筑物、構筑物、墳墓遷移等發生糾紛，支付 8 戶村民各項損失共計 44500 元； 6 、《領款單》 1 份，擬證明被告技術員向原告領取從 2007 年 9 月起至 11 月的 8000 元工資款； 7 、《收款收據》和收條各 1 份，擬證明原告向被告交納履約保證金 175000 元及被告收到原告人民幣 100000 元，由法定代表人黃 X 簽字； 8 、安全檢查情況登記表，擬證明 2007 年 12 月 8 日原告在施工過程中青田縣公安局例行檢查，工程處于歇工狀態； 9 、工程量計算表，擬證明工程完工的時間； 10 、青田縣 XX 鄉 XX 公路改建工程審批表，擬證明該工程履約保證金 175000 元已提交給青田縣 XX 鄉 XX 公路的 XX 辦； 11 、《關于 XX 公路工程路基施工的情況報告》，擬證明路基工程基本完工，原來停工所造成的原因是土地不能征用而產生； 12 、被告與發包方簽訂的合同協議書，待證該協議約定了開工時間及工程造價款； 13 、證人張 XX 、董 XX 、陳 XX 、葉 XX 出庭證言，待證因業主政策處理不到位，導致在施工工程中原告與村民產生糾紛，原告被迫停工，造成原告租賃機械誤工損失等，被告應賠償原告。

被告則提供并當庭出示如下證據供質證： 1 、收付款憑據、領條、借條、民工工資發放表，擬證明其收到業主工程款 560000 元，而支付原告及為原告墊付款項計 765048 元的事實； 2 、 被告與 朱 XX 簽訂的 《青田縣 XX 公路工程內部責任制協議》、《補充協議》，擬證明由于原告沒有及時完工并且停工，在質量監督小組督促整改的情況下，被告迫于無奈與他人重新簽訂了后續工程的完工合同及返工整改協議，返工費用需要 334400 元的事實； 3 、《通村公路工程質量、安全監督抽查意見書》，擬證明 2010 年 9 月份質量監督部門對涉案工程的路基工程進行抽檢時發現存在著較多的質量問題和安全質量隱患； 4 、《路基工程質量檢查申請表》，擬證明原告所謂的路基工程實際最終完成時間是 2010 年 10 月； 4 、領款單及電子轉帳憑證，擬證明案外人進行了工程部分返工之后向被告方領取了 150000 元的根山至高茂路基返工工程款的事實； 5 、《關于青田縣 XX 公路工程情況說明》，擬證明造成本案工期延誤最主要的原因是原告野蠻施工、違章操作，沒有達到按施工圖紙及規范要求進行施工，后期工程在 2009 年底徹底停工的原因是由于原告方后續資金嚴重不足，與所謂政策處理沒有任何關聯性。同時待證被告與原告所簽訂的內部責任制合同也是由于原告不具有施工能力，在業主及 XX 辦等相關部門的督促下被告才選擇更換新的施工隊的事實。

第三人沒有向本院提供證據。

對原告所舉證據，被告質證認為：對證據 1 、證據 4 、證據 8 、證據 10 、證據 12 的真實性無異議；證據 2 中工程變更單上“翁 XX ”并不是翁 XX 本人所簽，事實上僅是增加 XX 村停車場的費用得到業主確認，其他沒有得到業主同意，工程量變更在審計結算時是否予以確認，目前尚不知道；證據 3 、證據 5 、證據 11 不真實；證據 6 中領款人孫根龍是原告自己雇傭的技術人員；證據 7 中《收款收據》屬實，收條與本案無關聯；證據 9 ，業主方并未確認，尚不能作為認定本案事實的依據；證據 13 ，證言不客觀真實，且有的證人與原告有利害關系。

對被告所舉證據，原告質證認為：證據 1 部分不事實，事實是被告四次總共多扣原告稅款 43335 元；其他證據與原告無關。

第三人未對原、被告證據發表質證意見。

本院審查認為：有關政策處理事項，屬業主即第三人的責任范圍，而非作為施工單位的被告責任范圍。依據無爭議的原被告簽訂的《青田縣 XX 公路工程內部責任制協議》及雙方的內部責任關系，被告應付原告的工程款是以業主確認被告應得工程款并支付給被告為前提。故，在本案所涉工程未經竣工驗收及原、被告之間工程價款未審計決算的情況下，對原告所舉證據 2 — 6 、證據 8 — 9 、證據 11 、 13 ，被告所舉證據 1 、證據 3 — 5 ，本院不作評判。原告所舉證據 7 中“潘 XX ”收到 100000 元的收條，其收款內容不明，本院亦不作評判。雙方所舉其他證據，對方當事人無異議，與本案相關聯，本院予以采納，作為認定本案事實的依據。

綜上，對本案事實本院認定如下： 2007 年 5 月 8 日， 被告 XX 公司經投標取得青田縣 XX 公路改建工程的施工承包權，并于當月 22 日與業主即第三人青田縣 XX 鄉人民政府簽訂《合同協議書》一份。合同約定工程總價款為 1750706 元，工期為 7 個月；并約定，“本協議書在承包人提供履約擔保后，有雙方法定代表人或授權的代理人簽署與加蓋公章后生效。全部工程完工后經交工驗收合格，以及缺陷責任期滿并由業主發給缺陷責任終止證書后換效。”當日，原告管 XX 以被告 XX 公司名義向青田縣政府采購招投標專戶交納合同履約金 175000 元。 2007 年 5 月 29 日，原告管 XX 與被告 XX 公司簽訂《青田縣 XX 公路工程內部責任制協議》一份，其內容如下：“為了保證青田縣 XX 公路工程順利施工、竣工，浙江 XX 路橋工程有限公司（以下簡稱甲方）與管 XX 工隊（以下簡稱乙方）共同達成并簽訂內部責任制協議如下： 1 、本合同段系準四級公路工程，全長 3.43km 。 2 、下列文件應視為構成并作為閱讀和理解本協議書的組成部分，即：（ 1 ）本合同協議書及附件《安全生產合同》、《工程質量責任合同》、《建設工程廉政合同》及合同談判中澄清文件；（ 2 ）中標通知書；（ 3 ）投標書及投標書附錄（含承包人在評標期間遞交和確認并經業主同意的對有關問題的補充資料和澄清文件等）；（ 4 ）合同用款及數據表（含招標文件補遺書中此有關的部分）；（ 5 ）合同通用條款（《范本》）；（ 6 ）技術規范專用條款（含工程建設標準強制性條文及招標文件補遺書中與此有關的部分；（ 7 ）技術規范（《范本》）；（ 8 ）圖紙（含招標文件補遺書中與此有關的部分）；（ 9 ）標價的工程量清單；（ 10 ）投標書附表（輔助資料表）；（ 11 ）構成本合同組成部分的其它文件。 3 、上述文件將互相補充，若有不明確或不一致之處，以上列次序在先者為準。 4 、業主要求甲方承擔的義務和責任，全部由乙方承擔。甲方向業主所作的各項承諾，乙方也必須承擔。 5 、根據工程量清單所列的預計數量和單價或總額價計算的本協議總價為人民幣（大寫）壹佰柒拾伍萬零柒佰零陸元整，（小寫） 1750706 元（最終以工程財務決算審計為準）。 6 、甲方提取總工程決算款的 2.5% 作為工程管理費用。 7 、甲方派出項目經理、財務一名，工資每月 5000 元（如人員未到位，工資另由雙方協商確定）。甲方為本工程服務的有關人員工資、福利、差旅費、資料費均由乙承擔。 8 、項目部的公章由甲方統一刻制，公章的保管使用由甲方統一負責。 9 、各種稅費由乙方承擔并支付，甲方暫以工程款的 6% 從每期進度款中直接扣除，由甲方負責交納。如乙自己交稅，憑發票將稅款返還給乙方。 10 、有關工程款項的支付：（ 1 ）業主支付的工程款必須全額匯入甲方指定的銀行帳戶，如甲方發現乙方另設帳戶進行工程款收付的，甲方有權單方解除合同，并沒收乙方交納的保證金。（ 2 ）甲方收到業主工程進度款后，扣除應收取的管理費及有關費用后，其余工程進度款在甲方確認其工程項目符合業主對質量、進度、安全的要求后，撥付給乙方。（ 3 ）民工工資撥付方式：本協議簽訂后至乙方隊伍進場施工前，乙方將屬于本工程的民工的名冊及身份證復印件提供給甲方（今后若人員變動，乙方必須在變動之日內將變動的情況及時告知并將資料交給甲方），甲方根據乙方提供的每期民工名單及考勤表，經審查無誤后將工資直接發放給民工。乙方應及時向甲方提供每期支付給民工工資名單。（ 4 ）工程材料及機械租賃設備費的支付方式與民工工資方式相同。由乙方在本協議簽訂至乙方隊伍進場施工前，乙方將本工程材料的供應商的名單及身份證、營業執照復印件提供給甲方（今后若供應方變動，乙方必須在變動之日起十日內將變動的情況及時告知并將資料交給甲方），甲方根據乙方提供的每期正式發票和租用購銷合同原件，經審查無誤后將款項直接支付給供應商。乙方及時向甲方提供每期應付款的正式發票和購銷合同原件，否則甲方有權拒絕付款。 8 、乙方保證在各方面按合同文件的規定承擔本合同工程的實施和完成及其缺陷的修復，其費用由乙方承擔，質量保證金由乙方承擔，在缺陷責任期完成，業主退還甲方后，甲方予以退還。 9 、乙方在監理工程師發出開工令之后，在投標書附錄中寫明的開工期限內開工，總工期為 7 個月（按業主要求的規定工期完成，否則按業主規定的處罰執行）。工期從上述開工期的最后一天算起，開工令應在簽訂合同協議書后，在投標書附錄中寫明的開工通知書期限內發出。乙方必須確保安全生產，經常組織安全培訓學習，如發生安全事故一切責任及后果均由乙方負責。 10 、乙方必須精心組織、精心施工，確保質量（質量目標為優良），嚴格按圖紙規范施工。項目部必須配備 1-3 名技術人員， 1 名專職安全員（安全員必須持證）。并對所有施工人員、民工進行意外保險。甲方有權對乙方的施工進行監督和提出整改意見，乙方應無條件予以接受。 11 、乙方未經甲方書面同意不得將工程進行轉包或分包。乙方對外進行簽訂各種材料購銷、機械租賃等經濟行為，只能代表乙方個人行為，所造成的一切法律后果均由乙方自行承擔。若有引起債務糾紛，甲方有權從乙方工程款中扣除并代為支付解決。 12 、如乙方連續兩個月未能完成工期任務的，甲方有權單方解除本協議，責令乙方清場并沒收保證金。甲方另組工隊施工，由此造成的損失由乙方予以承擔。 13 、乙方向甲方交納——元金額的質量、工期、安全等履約保證金。如有違反上述協議條款行為，將該款予以沒收。 14 、本協議書由雙方簽字蓋章后生效。全部工程完工后經交工驗收合格，缺陷責任期滿及保修期終止分別簽發缺陷責任期終止證書與保修期終止證書后失效。 15 、若雙方在履行本協議過程中發生爭議引起訴訟的，由甲方所在地法院管轄。 16 、本協議一式二份，甲方雙方各執一份。”之后，原告管 XX 組織人員和工程機械進場施工。由于各種原因，原告管 XX 未能在約定的工期完成施工。 2010 年 7 月 6 日，被告 XX 公司將上述工程中原告管 XX 未完成的路基工程和路面水泥澆注工程轉而交付給案外人朱 XX 施工。現上述工程已經竣工，但尚未進行驗收及工程款的決算。

本院認為： 建設工程施工價款，是工程業主方支付施工人完成特定工程施工任務的對價款項。本案當事人雙方簽訂的《青田縣 XX 公路工程內部責任制協議》第 10 條第（ 2 ）項亦明確約定：“甲方收到業主工程進度款后，扣除應收取的管理費及有關費用后，其余工程進度款在甲方確認其工程項目符合業主對質量、進度、安全的要求后，撥付給乙方。”可見，在雙方并未舉證證明業主究竟已支付被告多少工程進度款，且由于中途更換了實際施工人，原、被告之間的工程款未進行決算的情況下，原告主張被告少付其工程款、反訴原告主張反訴被告多領取了工程款，以及反訴原告主張返工損失，均證據不足。從本案實際看，有關政策處理問題不屬被告責任范圍；原告以政策未處理好致其損失為由，要求被告賠償，無事實和法律依據。本案所涉工程未經竣工驗收，且原告主張退回合同履約金的條件尚不具備。故對雙方當事人的訴訟請求，本院均不予支持。 據此，依照《中華人民共和國合同法》第二百六十九條、第二百七十五條之規定，判決如下：

一、駁回原告管 XX 的訴訟請求；

二、駁回反訴原告 浙江 XX 路橋工程有限公司的反 訴請求。

案件受理費 14000 元 ，由原告管 XX 負擔。反訴案件受理費 7800 元，減半收取 3900 元，由反訴原告 浙江 XX 路橋工程有限公司 負擔。

如不服本判決，可在判決書送達 之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于浙江省麗水市中級人民法院。

審 判 長 呂 小 明

審 判 員 徐 晨 璐

代理審判員 趙 敏 沖

二 0 一 二 年二月九日

本件與原本核對無異

書 記 員 魏 小 云