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浙江省麗水市蓮都區人民法院

刑事判決書

（2012）麗蓮刑初字第394號



公訴機關麗水市蓮都區人民檢察院。

被告人孫 XX ，曾用名孫 XX ，男， 1972 年 7 月 19 日出生于浙江省臨海市，身份證號碼 XX ，漢族，中專文化，無業，住浙江省臨海市古城街道 XX 。因犯銷售偽劣產品罪，于 2012 年 2 月 9 日被浙江省東陽市人民法院判處有期徒刑六年（刑期自 2010 年 7 月 18 日起至 2016 年 7 月 17 日止），并處罰金人民幣 35000 元。因本案，于 2012 年 6 月 29 日被押回重審。現羈押在麗水市看守所。

辯護人李欣、趙潔茹，浙江晟耀律師事務所律師。

被告人張 XX ，男， 1982 年 7 月 1 日出生于浙江省臨海市，身份證號碼 XX ，漢族，初中文化，農民，住浙江省臨海市白水洋鎮 XX 。因犯銷售偽劣產品罪，于 2010 年 7 月 18 日被刑事拘留，同年 8 月 16 日被取保候審， 2012 年 2 月 9 日被逮捕，同日被浙江省東陽市人民法院判處有期徒刑三年九個月，并處罰金人民幣 200000 元。因本案，于 2012 年 6 月 29 日被押回重審。現羈押在麗水市看守所。

辯護人吳津、姚佳燕，浙江晟耀律師事務所律師。

被告人張 X ，別名張 XX ，男， 1968 年 4 月 17 日出生于福建省云霄縣，身份證號碼 XX ，漢族，初中文化，農民，住福建省漳州市薌城區大通北路 XX 。曾因犯非法經營罪，于 2007 年 6 月 12 日被陜西省臨猗縣人民法院判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣 50000 元。因本案，于 2011 年 9 月 28 日被刑事拘留，同年 11 月 4 日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。

辯護人李光耀、陳政宏，浙江晟耀律師事務所律師。

被告人張 XX ，男， 1975 年 6 月 10 日出生于福建省云霄縣，身份證號碼 XX ，漢族，小學文化，農民，住福建省云霄縣云陵鎮 XX 。因本案，于 2011 年 8 月 30 日被刑事拘留，同年 8 月 31 日被取保候審。

辯護人趙麗軍，浙江萬申佳律師事務所律師。

麗水市蓮都區人民檢察院以麗蓮檢刑訴（ 2012 ） 334 號起訴書指控被告人張 X 、張 XX 、孫 XX 犯非法經營罪、被告人張 XX 犯包庇罪，于 2012 年 7 月 18 日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于 2012 年 7 月 31 日、 8 月 15 日公開開庭審理了本案。麗水市蓮都區人民檢察院指派檢察員余勝濤出庭支持公訴，被告人張 X 及其辯護人李光耀、陳政宏、被告人張 XX 及其辯護人趙麗軍、被告人孫 XX 及其辯護人李欣、被告人張 XX 及其辯護人吳津、姚佳燕到庭參加訴訟。現已審理終結。

蓮都區人民檢察院指控：被告人張 X 、張 XX 伙同張 XX 、泮 XX 、陶 XX （均已判刑）未經相關煙草管理部門許可，出資合伙經營假冒卷煙。 2010 年 5 月 17 日，由被告人張 XX 負責從福建云霄購買一車假冒三五、牡丹、紅雙喜、中華等品牌的偽劣卷煙，并安排雇用“阿 X ”（另案處理）駕車運送至麗水。其中，假冒三五、牡丹、紅雙喜品牌的偽劣卷煙（數量共計 1020000 支，價值共計人民幣 362000 元）交付給張 XX 、泮 XX 、陶 XX 三人準備在麗水進行銷售。另外，應被告人孫 XX 要求，由被告人張 X 、張 XX 將其中的假中華香煙（數量共計 160000 支，價值共計人民幣 393500 元）從麗水轉運到臨海，販賣給同樣沒有取得卷煙經營許可證的被告人孫 XX 用于銷售牟利。

5 月 17 日晚上，被告人張 X 伙同張 XX 、泮 XX 、陶 XX 等人在金麗溫高速麗水西出口接到運送假煙的“阿 X ”及車輛后，于次日凌晨，準備將該車假煙駕往麗水市蓮都區碧湖鎮白口村的臨時倉庫，途經麗水市蓮都區桃碧公路 12 公里處時，被麗水市煙草專賣局工作人員查獲。

案發當天，被告人張 X 駕駛一輛中華轎車逃往臨海找到了被告人張 XX 、孫 XX 。被告人張 XX 、孫 XX 在明知被告人張 X 系因非法經營假煙案發的情況下，安排其在臨海的生活。兩三天后，被告人張 XX 叫來其朋友楊 XX 駕駛張 X 的中華轎車在前面帶路，其自己駕駛一輛吉普車送被告人張 X 逃回福建云霄。

2011 年 8 月 30 日，被告人張 XX 主動向公安機關投案，并如實供述以上事實。

上述事實有被告人張 X 、張 XX 、孫 XX 、張 XX 的供述以及證人證言、書證等證據證實。被告人張 X 、張 XX 、孫 XX 的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十五條的規定，情節特別嚴重，構成非法經營罪。被告人張 XX 的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百一十條的規定，構成包庇罪。被告人張 X 系累犯，被告人張 XX 是自首，被告人孫 XX 系犯罪未遂。被告人孫 XX 、張 XX 系判決宣告以后、刑罰執行完畢以前，被發現在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的犯罪分子，依法應當進行數罪并罰。在庭審過程中，公訴機關變更被告人孫 XX 的犯罪形態為既遂。提請依法判處。

被告人張 X 對起訴書指控的犯罪事實沒有異議。

被告人張 X 的辯護人提出的辯護意見： 1 、被告人張 X 系自首； 2 、本案非法經營數額，同案犯判決已定為 56 萬元； 3 、被告人張 X 歸案后一直認罪態度較好，在共同犯罪中作用相對較輕； 4 、本案假煙已被全部起獲，未流入市場。建議對被告人張 X 減輕處罰。

被告人張 XX 對起訴書指控的犯罪事實沒有異議。

被告人張 XX 的辯護人提出的辯護意見： 1 、對公訴機關指控的被告人張 XX 販賣假冒三五、牡丹、紅雙喜香煙沒有意見。被告人張 XX 并沒有實際合伙參與經營，數額應以 362000 元認定； 2 、被告人張 XX 是自首； 3 、被告人張 XX 認罪態度好，有悔罪表現，當庭自愿認罪，并愿意交納罰金； 4 、被告人張 XX 是初犯、偶犯，無前科，主觀惡性相對較小； 5 、本案假煙未流入社會。建議對被告人張 XX 予以減輕處罰并適用緩刑。

被告人孫 XX 辯解：對起訴書指控的數量有異議。我沒有要求他們發那么多，我只是想要一批硬“中華”煙作樣品。當時張 X 想和我做生意，我和張 X 說，發點樣品給我看一下。

被告人孫 XX 的辯護人提出的辯護意見： 1 、公訴機關認定被告人孫 XX 構成非法經營罪，證據不足； 2 、公訴機關指控被告人孫 XX 購買涉案中華煙，與查明的事實相矛盾，不符合常理； 3 、本案麗水市公安局委托浙江省煙草專賣局出具的價格證明不準確，存在“同案不同價”的情況，應予以糾正； 4 、如果法庭認定被告人孫 XX 構成犯罪的，應考慮被告人未遂等情節。建議依法予以從輕或減輕處罰。

被告人張 XX 對起訴書指控的犯罪事實沒有異議。

被告人張 XX 的辯護人提出的辯護意見： 1 、起訴書指控被告人張 XX 犯包庇罪，不持異議； 2 、被告人張 XX 經麗水市公安局電話通知，主動從重慶到麗水接受詢問，并如實供述了該犯罪事實，即使不構成自首，但請法庭對張 XX 予以從輕處罰。

經審理查明：被告人張 X 、張 XX 伙同罪犯張 XX 、冸行國、陶 XX （均已判刑）為謀取高額非法利益，未經煙草專賣行政主管部門許可，在明知是假冒偽劣卷煙的情況下，于 2010 年 4 月份合謀從福建省云霄縣購買假冒偽劣卷煙，運輸至浙江銷售，非法獲利五人均分。被告人張 X 、張 XX 等五人協定，由被告人張 XX 、張 X 負責聯系購買假冒偽劣卷煙及運輸至浙江省麗水市，同伙張 XX 、泮 XX 、陶 XX 負責銷售。 2010 年 5 月 17 日，被告人張 XX 從福建云霄“阿 X ”（身份不明，另案處理）處購得一車假冒的硬“三五”、軟“牡丹”、硬“紅雙喜”和軟、硬“中華”品牌的偽劣卷煙，于同日晚，雇傭“阿 X ”（身份不明，另案處理）將該批假冒偽劣卷煙運送至麗水。當晚，被告人張 X 和張 XX 、泮 XX 、陶 XX 等乘坐被告人張 XX 借來的“中華”牌轎車等車輛一起到金麗溫高速麗水西出口，接應由被告人張 XX 從福建云霄運送過來的假煙。應被告人孫 XX 的要求，被告人張 X 和張 XX 準備將其中的假硬“中華”卷煙再從麗水轉托運至浙江省臨海市，販賣給未取得煙草專賣許可證的被告人孫 XX 用于銷售牟利。于 5 月 18 日凌晨，被告人張 X 和張 XX 等人，欲將該批假冒偽劣卷煙運至麗水市蓮都區碧湖鎮白口村由張 XX 租用的臨時倉庫存放，在途經麗水市蓮都區桃碧公路 12 公里處時，被麗水市煙草專賣局執法人員查獲。經查，該批假冒偽劣的卷煙共 110 箱 5900 條 1180000 支，計價值人民幣 755500 元。其中，硬“中華”品牌假冒偽劣卷煙共 11 箱 550 條 110000 支，計價值人民幣 231000 元。

案發當天，被告人張 X 駕駛“中華”牌轎車逃往臨海，并找到了被告人張 XX 、孫 XX 。被告人張 XX 、孫 XX 在明知被告人張 X 系因非法經營假煙案發的情況下，安排其在臨海的吃、住等生活。兩三天后，被告人張 XX 叫來其朋友楊 XX 駕駛張 X 使用的“中華”牌轎車在前面帶路，其自己駕駛一輛吉普車送被告人張 X 逃回福建云霄。

2011 年 8 月 30 日，被告人張 XX 主動到麗水市公安局投案自首， 2011 年 9 月 28 日，被告人張 X 主動到福建省云霄縣公安局投案自首，兩被告人如實供述了犯罪事實。

針對指控，公訴機關提供了下列證據材料予以證實： 1 、被告人張 X 的供述，證明（ 1 ）其與被告人張 XX 及張 XX 、泮 XX 、陶 XX 合伙購買假煙運輸至麗水被查獲；（ 2 ）被告人孫 XX 需要購買的是硬“中華”煙；（ 3 ）其逃到臨海在被告人孫 XX 、張 XX 的安排下躲了幾天后，再在被告人張 XX 的幫助下逃回福建云霄的事實； 2 、被告人張 XX 的供述，證明其與被告人張 X 及張 XX 、泮 XX 、陶 XX 合伙購買相關假冒偽劣卷煙，以及假中華煙系由張 XX 和被告人張 X 負責聯系轉賣到臨海的事實； 3 、被告人孫 XX 的供述，證明 2010 年 5 月，其與被告人張 X 及張 XX 事先談好，向他們購買假中華煙和因被查而未能拿到貨，以及被告人張 X 案發后逃至臨海后，由被告人張 XX 幫助其逃回福建云霄的事實； 4 、被告人張 XX 的供述，證明其在 2010 年 5 月份，明知被告人張 X 因運輸假煙在麗水被查處，其與被告人孫 XX 安排被告人張 X 在臨海的生活，以及親自送被告人張 X 逃回福建云霄的事實； 5 、證人張 XX 、泮 XX 、陶 XX 的證言，證明其伙同被告人張 X 、張 XX 合謀從福建云霄購買假煙至浙江銷售謀取利益，以及