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（2014）馬刑初字第126號(hào)
公訴機(jī)關(guān)福州市馬尾區(qū)人民檢察院。
附帶民事訴訟原告人羅某某（被害人），男，1973年1月3日出生，漢族，住四川省鄰水縣。
被告人程某，男，1987年1月3日出生，漢族，小學(xué)文化，住四川省達(dá)州市渠縣。因犯賭博罪，于2007年11月29日被判處有期徒刑一年六個(gè)月，2008年12月10日刑滿釋放；因犯尋釁滋事罪，于2011年6月12日被福州市馬尾區(qū)人民法院判處有期徒刑一年九個(gè)月,2012年6月12日刑滿釋放。因涉嫌犯故意傷害罪，于2014年3月26日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。現(xiàn)羈押于福州市第一看守所。
辯護(hù)人黃揚(yáng)冰，北京中銀（福州）律師事務(wù)所律師。
福州市馬尾區(qū)人民檢察院以馬檢公訴刑訴〔2014〕1036號(hào)起訴書(shū)指控被告人程某犯故意傷害罪，于2014年7月2日向本院提起公訴。在訴訟過(guò)程中，附帶民事訴訟原告人羅某某向本院提起附帶民事訴訟。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了合并審理。福州市馬尾區(qū)人民檢察院指派代理檢察員陳升出庭支持公訴，附帶民事訴訟原告人羅某某、被告人程某及其辯護(hù)人黃揚(yáng)冰到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
福州市馬尾區(qū)人民檢察院指控：2013年1月17日晚，被告人程某和周某香、袁某文、“玉米”四人酒后在馬尾區(qū)羅建村口附近吃燒烤時(shí)無(wú)故毆打唐某波，隨后唐某波通過(guò)手機(jī)聯(lián)系其叔叔唐某友，唐某友在得知情況后與被害人羅某某等人到羅建村口找程某、周某香等人理論。期間，被告人程某在與唐某波發(fā)生沖突后害怕報(bào)復(fù)，在羅建村口旁一超市購(gòu)買了一把水果刀及兩把剪刀，將水果刀隨身攜帶，兩把剪刀分發(fā)給周某香和“玉米”。當(dāng)晚23時(shí)許，唐某友、羅某某等人到羅建村口找到程某等人，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，被告人程某與被害人羅某某互相推搡并扭打在一起，扭打過(guò)程中被告人程某掏出隨身攜帶的水果刀捅傷羅某某左膝蓋、臀部。經(jīng)鑒定，羅某某損傷程度為重傷。
就以上指控，公訴機(jī)關(guān)在法庭上宣讀和出示了被告人程某供述和辯解、被害人羅某某陳述及辨認(rèn)筆錄、證人證言、鑒定意見(jiàn)、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)平面圖、現(xiàn)場(chǎng)照片、視聽(tīng)資料、現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)控視頻、程某戶籍證明、到案經(jīng)過(guò)、提取痕跡、物證登記表、馬尾區(qū)人民法院（2011）馬刑初字第52號(hào)刑事判決書(shū)復(fù)印件、釋放證明等。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人程某持械故意傷害他人身體致一人重傷，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條第二款之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪追究其刑事責(zé)任。程某曾因犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十五條之規(guī)定，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。
附帶民事訴訟原告人羅某某訴稱，2013年1月17日晚，被告人程某無(wú)故持刀將其捅傷，致其五級(jí)傷殘，為此，請(qǐng)求：1、依法追究程某的刑事責(zé)任；2、判令程某賠償羅某某醫(yī)療費(fèi)100550元，誤工費(fèi)27011元，護(hù)理費(fèi)22680元，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)5670元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)5670元，交通費(fèi)3000元，鑒定費(fèi)650元，殘疾輔助裝置2560元，殘疾賠償金134210元，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)94146元，精神損害撫慰金20000元，共計(jì)416147元。
原告人羅某某向法庭提交的證據(jù)有：
1、福州市第二醫(yī)院住院及出院記錄、住院疾病證明書(shū)、住院收費(fèi)票據(jù)（金額100550元）。
2、福建某司法鑒定所司法鑒定意見(jiàn)書(shū)（鑒定結(jié)論為五級(jí)傷殘）及鑒定費(fèi)發(fā)票（金額650元）；
3、殘疾輔助裝置收款收據(jù)3張（金額2560元）
4、羅某某戶口簿復(fù)印件及羅某某次子李弘彬殘疾人證。
庭審中，被告人程某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯故意傷害罪罪名及犯罪事實(shí)提出異議，認(rèn)為羅某某傷情非其所刺，且其是受到羅某某及其朋友毆打后，被迫還擊，屬防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。程某辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)為：1、本案?jìng)刹闄C(jī)關(guān)辦案程序嚴(yán)重違法，指控程某涉嫌故意傷害罪的證據(jù)大部分應(yīng)予排除；2、鑒于違法證據(jù)排除，結(jié)合監(jiān)控錄像顯示，指控程某構(gòu)成故意傷害罪的證據(jù)無(wú)法形成證據(jù)鏈，無(wú)法證明羅某某左膝蓋的傷是程某所刺。綜上，請(qǐng)求法庭對(duì)程某作出無(wú)罪判決。
經(jīng)審理查明：2013年1月17日晚，被告人程某和周某香、袁某文、“玉米”四人酒后到馬尾區(qū)羅建村口附近吃燒烤，四人到對(duì)面路邊小便時(shí)，與唐某波發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，程某等人動(dòng)手推搡唐某波。隨后唐某波通過(guò)手機(jī)聯(lián)系其叔叔唐某友，唐某友在得知情況后，即聯(lián)系李某和被害人羅某某。程某與唐某波發(fā)生沖突后害怕報(bào)復(fù)，到羅建村口旁一超市購(gòu)買了一把水果刀及兩把剪刀，將水果刀隨身攜帶，將兩把剪刀分發(fā)給周某香和“玉米”。23時(shí)00分14秒，李某從羅建村口出來(lái)，與唐某波交談后到燒烤攤前與周某香等人爭(zhēng)論并上前拖打程某，程某右手持刀，刀尖朝后，但并未還手。23時(shí)03分10秒，唐某友與被害人羅某某到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，雙方開(kāi)始爭(zhēng)論，羅某某先行抓住那個(gè)程某的衣領(lǐng)并把程某拖打馬路中間，此后雙方互相扭打。23時(shí)03分46秒，羅某某與程某一同倒地，程某持刀刺向羅某某，捅傷羅某某左膝蓋、臀部。經(jīng)鑒定，羅某某左臀部及左膝關(guān)節(jié)刀刺傷致左坐骨神經(jīng)損害，經(jīng)治療五個(gè)月后，現(xiàn)左下肢運(yùn)動(dòng)功能嚴(yán)重受損，屬重傷，五級(jí)傷殘。
另查明，原告人羅某某被打傷后，住院治療189天，共花費(fèi)醫(yī)藥費(fèi)100550元。羅某某生育兩個(gè)兒子，長(zhǎng)子李某節(jié)（1999年3月12日出生）、次子李某彬（2002年2月17日出生，一級(jí)殘疾）；羅某某父親羅某木（1949年5月24日出生）、母親方某蘭（1950年9月19日出生），羅某木、方某蘭共生育四個(gè)子女。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)及原告人提交的并經(jīng)法庭質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
一、被告人程某供述和辯解，證實(shí)：2013年1月17日晚，周某香、“玉米”與唐某波發(fā)生沖突后，因害怕報(bào)復(fù)，他到馬尾區(qū)羅建村口旁一超市購(gòu)買了一把水果刀及兩把剪刀，將水果刀隨身攜帶，兩把剪刀分發(fā)給周某香和“玉米”。當(dāng)晚23時(shí)許，有個(gè)高個(gè)子過(guò)來(lái)問(wèn)他有沒(méi)有動(dòng)手打人，他回答說(shuō)沒(méi)有，周某香也說(shuō)沒(méi)有，還跟對(duì)方理論。接著問(wèn)他的那個(gè)高個(gè)男子就開(kāi)始動(dòng)手推搡他，之后他們就扭打起來(lái)。對(duì)方多人對(duì)他實(shí)施毆打，他被推了一下，便與對(duì)方其中一人一起摔倒地（當(dāng)時(shí)他壓在那個(gè)人的身上），對(duì)方另外幾人踢他幾腳，他爬起來(lái)想跑，這時(shí)發(fā)現(xiàn)手上的水果刀只剩下刀柄了，手也被劃破，手上都是血。在原地，他又被對(duì)方幾個(gè)人打倒在地，再次掙脫站起來(lái)后，才跑掉。
二、被害人羅某某陳述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)：2013年1月17日晚10時(shí)45分左右，唐某友打電話給他，說(shuō)侄兒被人打了，叫他一起過(guò)去看一下。然后他與唐某友、劉洋三人一起坐摩托車抵達(dá)現(xiàn)場(chǎng)。他們靠近時(shí)，唐某友的侄兒就指著對(duì)方的一個(gè)男子對(duì)他們說(shuō)“就是他打我的”。唐某友就朝那個(gè)男子沖過(guò)去。看唐某友沖過(guò)去，他也沖過(guò)去，搶在唐某友之前抓住那個(gè)男子的衣領(lǐng)并把他拖打馬路中間，此后雙方互相扭打，他打那個(gè)男子幾下，那個(gè)男子也不斷反抗。互相扭打幾下后，他發(fā)現(xiàn)其被刀刺中了，就喊：“他身上有刀”，接著，被人送到馬江醫(yī)院搶救，后又轉(zhuǎn)到福州市第二醫(yī)院治療。
三、證人證言
1、證人唐某波證言，證實(shí)：2013年1月17日晚10時(shí)多，他獨(dú)自一人在羅建村口對(duì)面路的邊上吃花生，來(lái)了4個(gè)男子在離他三四米遠(yuǎn)的地方拉尿。不知怎么回事，他們中其中一個(gè)過(guò)來(lái)打他，接著另外3人也過(guò)來(lái)打他，持續(xù)約2分鐘，接著他們4人在羅建村口燒烤攤上吃燒烤。他掏出手機(jī)打電話給叔叔唐某友。幾分鐘后，李某和一個(gè)男子從羅建村下來(lái)。李某就上前質(zhì)問(wèn)他們?yōu)楹未蛱颇巢ǎ�他們沒(méi)有承認(rèn)。李某很火就用手推他們。這時(shí)羅某某坐摩托車過(guò)來(lái)，羅某某一過(guò)來(lái)，就質(zhì)問(wèn)對(duì)方為何打人，對(duì)方4人還在狡辯。羅某某很火，就推了他們。過(guò)了一兩分鐘，唐某友和另外男子到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，他們一過(guò)來(lái)，就把對(duì)方圍住。羅某某和對(duì)方其中一人抱在一起摔在地上，唐某友就過(guò)去拉那個(gè)男的。那個(gè)男的掙脫逃跑了，羅某某躺在地上就沒(méi)有起來(lái)，身上都是血。他們就把羅某某送到馬江醫(yī)院，車上，他們發(fā)現(xiàn)羅某某屁股上插把刀。
2、證人唐某友證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)：2013年1月17日晚10時(shí)多，其侄兒唐某波打電話給他說(shuō)其在羅建村口被三、四個(gè)人打了，叫其過(guò)去看一下。其打電話給李某和羅某某，叫他們一起過(guò)去看一下。其和羅某某到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，李某和另外兩個(gè)朋友已經(jīng)到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)。看到他們到來(lái)，唐某波就指著一個(gè)男的說(shuō)“就是他打我的”。羅某某就沖過(guò)去，旁邊有個(gè)男子要攔，都沒(méi)有攔住，結(jié)果羅某某和對(duì)方抱在一起，對(duì)方就掏出刀捅了羅某某。羅某某也發(fā)現(xiàn)對(duì)方有刀，就喊道“他身上有刀”。其就看見(jiàn)羅某某身上被捅得都是血，便掰開(kāi)那個(gè)人的手，但沒(méi)有發(fā)現(xiàn)手上有刀，仔細(xì)看了一下，才發(fā)現(xiàn)刀已經(jīng)捅到羅某某的屁股里面了。他們把羅某某送到馬江醫(yī)院，醫(yī)生從羅某某屁股上取出水果刀。
3、證人周某香證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)：2013年1月17日晚8時(shí)多，其與“七七”、“玉米”、“土炮”（即被告人程某）四人到福州市馬尾區(qū)沿山路某菜館吃飯喝酒。吃完后，四人又一起到羅建村口大排檔吃燒烤。剛坐下，“玉米”“土炮”就跑到對(duì)面公交站牌下面撒尿。他在點(diǎn)菜時(shí)，看見(jiàn)“玉米”、“土炮”和一個(gè)不認(rèn)識(shí)的小子發(fā)生沖突，就和“七七”一起過(guò)去看看是怎么回事。過(guò)去時(shí)，“玉米”“土炮”已經(jīng)推搡那小子，他和“七七”也一起參與推了那小子幾下，之后，他們四人回?zé)�烤攤。沒(méi)吃幾口，“土炮”跑到羅建村口超市買了兩把剪刀、一把水果刀，回來(lái)后，一把剪刀給他，另一把剪刀給“玉米”，水果刀留著自用。過(guò)了大約半個(gè)小時(shí)，來(lái)了七、八人，其中一人把“土炮”拉出去，接著又過(guò)來(lái)幾人把“玉米”拉出去，他看到“玉米”、“土炮”和對(duì)方打起來(lái)，這時(shí)他也被對(duì)方其中一人按倒在地上，掙脫后，躲起來(lái)，然后打“110”。過(guò)十分鐘，他感覺(jué)清醒一些后，看到地上有攤血。因擔(dān)心“七七”受傷，就跑到馬江醫(yī)院查看，被警察抓獲。
4、證人歐某俤證言，證實(shí)：其在馬尾區(qū)羅建村口開(kāi)個(gè)超市，昨晚（2013年1月17日）11時(shí)左右，有個(gè)男子進(jìn)來(lái)買了水果刀和剪刀，今天才知道他們是用來(lái)打架的，因此主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)說(shuō)明情況。
四、物證，物證登記表、提取痕跡，證實(shí)：現(xiàn)場(chǎng)遺留的刀柄及馬江醫(yī)院提取的插在羅某某身上的刀片是被告人程某作案兇器。
五、現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)控視頻證實(shí)：2013年1月17日22：54：23，周某香與程某從羅建村口超市方向出來(lái)，在燒烤攤處與另外兩名男子（即“七七”、“玉米”）一同進(jìn)入燒烤攤；22：57：39，程某離開(kāi)燒烤攤走向羅建村口超市；22：59：51，程某從羅建村口超市方向回?zé)�烤攤，并遞給周某香一把剪刀；23：00：14，李某從羅建村口出來(lái)，與唐某波交談后到燒烤攤前與周某香等人爭(zhēng)論；23：01：49，李某上前打程某，程某右手持刀，刀尖朝后，沒(méi)有還手；23：03：10，羅某某、唐某友到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，羅某某沖向?qū)Ψ剑�雙方開(kāi)始爭(zhēng)論；23：03：43，雙方開(kāi)始打架，羅某某與一男子開(kāi)始扭打；23：03：46，羅某某與程某一同倒地，程某持刀刺向羅某某。
六、鑒定意見(jiàn)
1、福州市某刑事科學(xué)技術(shù)研究所出具的臨床法醫(yī)學(xué)檢驗(yàn)鑒定書(shū)，證實(shí)：被害人羅某某的損傷程度屬重傷。
2、福建某司法鑒定所出具的鑒定意見(jiàn)書(shū)，證實(shí)：被害人羅某某因外傷致左髕腱開(kāi)放性斷裂并膝關(guān)節(jié)損傷，左臀部刀刺傷并左坐骨神經(jīng)損傷，肌電圖示左側(cè)脛神經(jīng)、腓總神經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害。經(jīng)治療與康復(fù)，羅某某左髖關(guān)節(jié)活動(dòng)受限，左膝關(guān)節(jié)屈伸活動(dòng)達(dá)不到0-90度，左踝關(guān)節(jié)活動(dòng)功能喪失，左足全肌癱，肌力0級(jí)。綜合評(píng)定羅某某損傷構(gòu)成五級(jí)傷殘。
七、被告人程某戶籍證明、到案經(jīng)過(guò)、馬尾區(qū)人民法院（2011）馬刑初字第52號(hào)刑事判決書(shū)復(fù)印件、釋放證明及現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)平面圖、現(xiàn)場(chǎng)照片，證實(shí)：程某刺傷羅某某地點(diǎn)、程某身份確認(rèn)、到案經(jīng)過(guò)及犯罪前科等。
上述證據(jù)相互印證，足以證實(shí)此案爭(zhēng)執(zhí)系程某等人先行推搡唐某波引起，程某見(jiàn)唐某波叫人支援后，到超市購(gòu)買水果刀及剪刀，羅某某接唐某波叔叔唐某友電話后到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，并先行動(dòng)手毆打程某，程某在此后爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程中持刀將羅某某刺傷的犯罪事實(shí)。公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，被告人程某故意傷害他人身體，致一人重傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。程某因犯罪被判處有期徒刑，在刑滿釋放后五年內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰的犯罪，系累犯，依法從重處罰。程某持刀傷人，致被害人五級(jí)傷殘，酌情增加刑罰量。本案爭(zhēng)執(zhí)是由程某等人先行動(dòng)手推搡唐某波引起，程某見(jiàn)唐某波叫人支援后，到超市購(gòu)買水果刀及剪刀，并在此后爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程中持刀刺傷唐某波叫來(lái)的增援人員羅某某，因此，程某持刀刺傷羅某某行為，不符合正當(dāng)防衛(wèi)中“正在進(jìn)行的不法傷害”的構(gòu)成要件，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，故其關(guān)于受到被害人及其朋友毆打后，被迫還擊，屬防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)霓q解，不予采信。但由于羅某某先行動(dòng)手毆打程某，存在過(guò)錯(cuò)，對(duì)程某酌情從輕處罰。羅某某辯護(hù)人提出的關(guān)于本案?jìng)刹闄C(jī)關(guān)辦案程序嚴(yán)重違法，指控被告人涉嫌故意傷害罪的證據(jù)大部分應(yīng)予排除及指控被告人構(gòu)成故意傷害罪的證據(jù)無(wú)法形成證據(jù)鏈，無(wú)法證明羅某某左膝蓋的傷是被告人傷害，應(yīng)作出無(wú)罪判決的辯護(hù)意見(jiàn)，缺乏依據(jù)，本院不予采納。程某的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人羅某某造成經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。羅某某主張的醫(yī)療費(fèi)100550元（依據(jù)醫(yī)藥費(fèi)發(fā)票）、誤工費(fèi)27011元（建筑業(yè)標(biāo)準(zhǔn)每年44814元÷365天×220天），護(hù)理費(fèi)22680元（每天120元×住院天數(shù)189天），住院伙食補(bǔ)助費(fèi)5670元（每天30元×住院天數(shù)189天），營(yíng)養(yǎng)費(fèi)5670元（每天120元×住院天數(shù)189天），交通費(fèi)3000元（酌情決定），鑒定費(fèi)650元（依據(jù)鑒定費(fèi)發(fā)票），殘疾輔助裝置2560元（依據(jù)殘疾器具購(gòu)買收據(jù)），殘疾賠償金134210元（農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)每年11184.2元×20年×60%），被撫養(yǎng)人生活費(fèi)94146元（農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)每年8151.2元×60%，長(zhǎng)子李弘節(jié)3年，次子李弘彬20年，夫妻2人分擔(dān)；父親羅代木15年，母親方玉蘭16年，4個(gè)子女分擔(dān)），符合法律規(guī)定，予以支持。羅某某要求程某賠償精神損失費(fèi)20000元，與法無(wú)據(jù)，不予支持。綜上，程某應(yīng)賠償羅某某經(jīng)濟(jì)損失396147元。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條第二款、第三十六條第一款、第六十五條，《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十九條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條第一款、第二款，第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條第一款、第二十八條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人程某犯故意傷害罪，判處有期徒刑七年六個(gè)月。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年3月26日起至2021年9月25日止)。
二、被告人程某賠償原告人羅某某醫(yī)療費(fèi)100550元、誤工費(fèi)27011元、護(hù)理費(fèi)22680元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)5670元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)5670元、交通費(fèi)3000元、鑒定費(fèi)650元，殘疾輔助裝置2560元、殘疾賠償金134210元，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)94146元，共計(jì)396147元，于本判決生效之日起十五日內(nèi)付清。
三、駁回原告人羅某某的其它訴訟請(qǐng)求。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向福州市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　林　勇
人民陪審員　　王家勛
人民陪審員　　林　彬
二〇一四年八月二十日
書(shū)　記　員　　游小燕