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（2021）滬0115刑初4535號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市浦東新區(qū)人民檢察院。
被告人胡某，男，1976年6月26日出生，XX，初中文化，無業(yè)，戶籍地上海市黃浦區(qū)。2002年1月因賭博行為被處治安拘留七日，2003年4月因賭博行為被處治安拘留七日并處罰款人民幣1,900元，2013年4月因吸毒行為被處行政拘留十日，2013年5月被責(zé)令社區(qū)戒毒三年。因本案于2021年6月10日被刑事拘留，2021年7月14日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市第二看守所。
辯護(hù)人朱勝利，上海江懷律師事務(wù)所律師。
上海市浦東新區(qū)人民檢察院以滬浦檢刑訴〔2021〕4086號(hào)起訴書指控被告人胡某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，向本院提起公訴。本院于2021年10月16日受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市浦東新區(qū)人民檢察院指派檢察員朱敏出庭支持公訴，被告人胡某及其辯護(hù)人朱勝利到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
上海市浦東新區(qū)人民檢察院指控，2017年7月至2019年9月期間，被告人胡某在“優(yōu)發(fā)國(guó)際”賭博網(wǎng)站注冊(cè)賬戶（賬號(hào)為：a_hgf106），成為該賭博網(wǎng)站代理，設(shè)置下級(jí)賬戶20個(gè)，發(fā)展下級(jí)賭客參賭，并按賭客所輸額減去相關(guān)平臺(tái)費(fèi)等費(fèi)用后的30%獲得傭金。經(jīng)查，涉案賭資人民幣200萬余元，胡某非法獲利人民幣10.9萬余元。
針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀或出示了證人證言及辨認(rèn)筆錄、被告人供述及辨認(rèn)筆錄、相關(guān)書證、抓捕經(jīng)過等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)為，被告人胡某以營(yíng)利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，發(fā)放投注賬號(hào)，接受投注，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人胡某到案后能如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，可以從輕處罰。建議判處三年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。提請(qǐng)依法審判。
庭審中，被告人胡某及其辯護(hù)人對(duì)上述指控均無異議。被告人胡某的辯護(hù)人同時(shí)提出胡某有坦白情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，系初犯、偶犯，主觀惡性及社會(huì)危害性較小，其已經(jīng)認(rèn)識(shí)到自己行為的危害性，受到了深刻教育，本案中部分返利系其自行賭輸而由賭博網(wǎng)站給予返點(diǎn)，是否扣除由法院綜合評(píng)定，其家庭情況特殊，請(qǐng)求法院從輕處罰。
經(jīng)審理查明，2017年7月至2019年9月期間，被告人胡某在“優(yōu)發(fā)國(guó)際”賭博網(wǎng)站注冊(cè)賬戶（賬號(hào)為：a_hgf106），成為該賭博網(wǎng)站代理，設(shè)置下級(jí)賬戶20個(gè)，發(fā)展下級(jí)賭客參賭。并按賭客所輸額減去相關(guān)平臺(tái)費(fèi)等費(fèi)用后的30%獲得傭金。經(jīng)查，涉案賭資人民幣200萬余元，胡某非法獲利人民幣10.9萬余元。
2021年6月10日，被告人胡某被抓獲，到案后如實(shí)供述了上述事實(shí)。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)從胡某處扣押作案工具移動(dòng)電話一部。審理中，胡某在家屬幫助下向本院退繳違法所得人民幣109,349.03元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證屬實(shí)的證據(jù)證實(shí)：
1．證人孫某、朱某、馬某、章某、王某、許某、潘某、蔣某、石某等人的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其通過被告人胡某設(shè)置賭博賬號(hào)并進(jìn)行賭博的情況。
2．被告人胡某的代理賬號(hào)（a_hgf106）手機(jī)登陸截圖，證實(shí)“優(yōu)發(fā)國(guó)際”賭博網(wǎng)站傭金規(guī)則以及被告人胡某名下會(huì)員列表、交易記錄、傭金等情況。
3．盤石軟件（上海）有限公司計(jì)算機(jī)司法鑒定所司法鑒定意見書，證實(shí)被告人胡某的代理賬號(hào)（a_hgf106）個(gè)人中心、會(huì)員列表、傭金報(bào)表等相關(guān)數(shù)據(jù)被固定及其涉案賭資、獲利等情況。
4．公安機(jī)關(guān)的扣押決定書、扣押筆錄、扣押清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從被告人胡某處扣押作案工具移動(dòng)電話一部。
5．行政處罰決定書、社區(qū)戒毒決定書，證實(shí)被告人胡某的相關(guān)劣跡情況。
6．公安機(jī)關(guān)出具的抓捕經(jīng)過，證實(shí)被告人胡某的到案情況。
7．戶籍資料，證實(shí)被告人胡某的身份情況。
8．被告人胡某的供述、辨認(rèn)筆錄及其提供的悔過書、證實(shí)上述基本犯罪事實(shí)。
本院認(rèn)為，被告人胡某以營(yíng)利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)的指控成立，本院予以支持。被告人胡某到案后如實(shí)供述自己的罪行，依法從輕處罰；自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法從寬處理；在家屬幫助下退繳違法所得，酌情從輕處罰。關(guān)于辯護(hù)人提出部分違法所得應(yīng)予扣除的意見，與查明事實(shí)不符，不予采納。辯護(hù)人所提其他從輕處罰的意見，予以采納。依照經(jīng)2006年《中華人民共和國(guó)刑法修正案（六）》修正的《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條及第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人胡某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2021年6月10日起至2024年12月9日止；罰金于判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、退繳在案的違法所得予以沒收；扣押在案的作案工具予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第一中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長(zhǎng) 于 淼
審 判 員 奚燕云
人民陪審員 余愛訓(xùn)
書 記 員 佘曉民
二〇二一年十二月二十九日