《中國政府采購案例評析》書評 ——

蘇秋琳 2005-1-12 23:41:06

揭開政府采購的奧秘
-----讀谷遼海新作《中國政府采購案例評析》第一卷
群眾出版社新近推出的由知名律師北京市遼海律師事務(wù)所谷遼海先生撰寫的政府采購系列叢書《中國政府采購案例評析》第一卷，是我國《政府采購法》2003年1月1日實(shí)施后的第一部政府采購案例評析。該書共35萬字，選取了北京、廣東、重慶等省市近幾年所發(fā)生的較為典型的18起政府采購案件，涵蓋了政府采購法律救濟(jì)方面的所有程序，有質(zhì)疑和投訴、行政處理和行政處罰、行政復(fù)議和行政訴訟、民事侵權(quán)訴訟和采購合同訴訟等；在政府采購方式和采購程序方面有公開招標(biāo)、競爭性談判、邀請招標(biāo)、單一來源、詢價(jià)等等。作者在分析具體案件的同時(shí)，根據(jù)個(gè)案需要，介紹了相關(guān)法律：WTO政府采購協(xié)議、聯(lián)合國采購示范法、我國《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等，以及這些法律在具體個(gè)案中的適用。在《全國首例政府采購案》中，作者毫無顧忌地首次披露了這一案件的詳情內(nèi)幕。在《北京市第一起政府采購糾紛案》中，作者谷遼海律師根據(jù)自己所親歷的這一案件，對日本兩家供應(yīng)商在2004年3月北京市政府采購中成交與未能成交的幕后故事進(jìn)行了全面的揭示，披露了其中一家日本公司未能中標(biāo)、成交的問題所在，同時(shí)對日本這家供應(yīng)商在質(zhì)疑和投訴程序中失利的原因進(jìn)行了深入剖析。作者認(rèn)為，需要引起質(zhì)疑供應(yīng)商特別注意的是，倘若沒有相關(guān)的事實(shí)根據(jù)，僅僅是一些主觀猜測，那么要想獲得一個(gè)理想的質(zhì)疑效果，委托專業(yè)律師進(jìn)行相關(guān)事實(shí)的調(diào)查取證工作，積極進(jìn)行舉證，是非常需要的。對于成交供應(yīng)商的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息、資格證明、技術(shù)資質(zhì)、企業(yè)信息和經(jīng)營信息以及質(zhì)疑評審專家，供應(yīng)商通過專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行專門的調(diào)查，在有充分確切證據(jù)的情形下，提出質(zhì)疑和投訴，成功概率就相對高些。此外，對于政府采購程序中的一些問題或者自己有疑問的事項(xiàng)，除了律師的專業(yè)服務(wù)，政府采購過程中有些事實(shí)和行為還可以求助于公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證取證。就采購主體對日本公司質(zhì)疑事項(xiàng)答非所問的原因，作者谷遼海指出，這是由于法律本身存在著缺陷。因?yàn)椴少徶黧w對于未能中標(biāo)、成交供應(yīng)商的質(zhì)疑事項(xiàng)，哪些是應(yīng)該給予答復(fù)的，哪些是不應(yīng)該給予答復(fù)的，哪些是屬于商業(yè)秘密，哪些又不屬于，我國現(xiàn)行的政府采購法并沒有清楚地予以界定。根據(jù)法律規(guī)定，采購人應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個(gè)工作日內(nèi)作出答復(fù)，并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。這里的商業(yè)秘密是否屬于我國《反不正當(dāng)競爭法》第十條所規(guī)定的商業(yè)秘密，也就是說，是否是不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。作者認(rèn)為，政府采購中的商業(yè)秘密亟需法律明確界定，政府采購中的商業(yè)秘密不應(yīng)該等同于反不正當(dāng)競爭法所規(guī)定的內(nèi)容。至于如何確定，尚須法律予以明確。目前，政府采購法以及財(cái)政部的相關(guān)部門規(guī)章中，都沒有對政府采購中的商業(yè)秘密的內(nèi)涵及其外延進(jìn)行規(guī)范，這樣一來，無形之中，給政府采購主體設(shè)置了法律障礙。由于法律明確禁止采購主體的答復(fù)函中包含有商業(yè)秘密的內(nèi)容，對于質(zhì)疑供應(yīng)商所提出的質(zhì)詢，即使采購代理機(jī)構(gòu)愿意給予具體明確的答復(fù)，卻又因?yàn)閾?dān)心有泄露商業(yè)秘密之嫌而遭指控和訴訟。作者在充分闡述分析《北京市第一起政府采購糾紛》一案的基礎(chǔ)上，針對我國政府采購法律制度目前所存在的缺陷進(jìn)行了進(jìn)一步的論述。在《中國政府采購案例評析》中的每起案件，幾乎都能夠看到類似的案例釋解。
讀完谷遼海的《中國政府采購案例評析》第一卷，對于我國的政府采購制度有了全面的了解。此書對于廣大的供應(yīng)商怎么樣避免失利，如何在激烈的政府采購市場競爭中取勝，如何更好地保護(hù)自己的權(quán)益，有巨大的幫助；對于各地的政府采購主體如何避免遭遇質(zhì)疑和投訴，怎么樣向行政主體提供相關(guān)的抗辯證據(jù)，如何保護(hù)自己的合法權(quán)益，怎么樣有效地應(yīng)對供應(yīng)商的質(zhì)疑和投訴，都會(huì)有很多的啟迪；對于各級政府采購主管部門和政府采購監(jiān)督部門如何充分地發(fā)揮各自的職能，怎么樣有效地依法行政，如何避免不利的訴訟結(jié)果，都會(huì)受益匪淺。
------作者：蘇秋琳

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