法學(xué)總論-法學(xué)階梯(漢譯世界學(xué)術(shù)名著叢書(shū))


第　二　卷

第一篇　物的分類(lèi)

　　在前一卷，我們已經(jīng)闡明了關(guān)于人的法律，現(xiàn)在讓我們

來(lái)考察物，即屬于我們財(cái)產(chǎn)或者是不屬于我們財(cái)產(chǎn)的物。某

些物依據(jù)自然法是眾所共有的，有些是公有的，有些屬于團(tuán)

體，有些不屬于任何人，但大部分物是屬于個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，個(gè)

人得以各種不同方式取得之，詳見(jiàn)下文。

１．依據(jù)自然法而為眾所共有的物，有空氣、水流、海洋，

因而也包括海岸。因此不得禁止任何人走近海岸，只要他不

侵入住宅、公共建筑物和其他房屋，住宅房屋不象海洋那樣

只屬于萬(wàn)民法的范圍。

２．一切河川港口是公有的，因此大家都有權(quán)在河川港口

捕魚(yú)。

３．海岸延伸到冬季最高潮所達(dá)到的極限。

４．公共使用河岸也屬于萬(wàn)民法的范圍，如同公共使用河

川本身一樣；因此任何人得自由靠岸停船，系纜索于河岸的

樹(shù)上，卸載貨物，如同在河上航行一樣。但河岸的所有權(quán)屬

于其土地與河岸相連的人，從而生長(zhǎng)在河岸上的樹(shù)木亦屬于

他們所有。

５．公共使用海岸也屬于萬(wàn)民法的范圍，如同公共使用海

洋本身一樣。因此任何人得自由在海岸上建筑小房以供憩

息，以及在海岸涼曬魚(yú)網(wǎng)和從海中曳起魚(yú)網(wǎng)。海岸可以說(shuō)不屬于

任何人所有，它與海以及海底土地和泥沙屬于同一法律的范

圍。

６．屬于團(tuán)體而不屬于個(gè)人的物，例如戲院、競(jìng)賽場(chǎng)和其

他城市全體所共有的類(lèi)似場(chǎng)所。

７．神圣物、宗教物、神護(hù)物都不屬于任何人所有，因?yàn)?br>
屬于神法范圍的東西，不構(gòu)成任何人的財(cái)產(chǎn)。

８．神圣物指大祭司向神隆重奉獻(xiàn)的東西，例如專(zhuān)供禮拜

上帝的神圣建筑物以及奉獻(xiàn)物；根據(jù)朕的憲令，這些東西禁

止出售和質(zhì)押。如果為了贖買(mǎi)俘虜，另當(dāng)別論。如果憑自己

的權(quán)威而使某物變?yōu)閷?duì)自己是神圣的，則該物不是神圣的而

是瀆神的。神圣建筑物雖已塌毀，但該建筑物的基地誠(chéng)如伯

比尼安所述依然是神圣的。

９．任何人得按其意愿在自己土地上埋葬死者，使該地變

為宗教物，但是不得違反共有人的意愿，在原先是干凈的共

有土地上埋葬。如系共有墓地，共有人即使違反其余共有人

的意愿，也可以埋葬。如用益權(quán)屬于他人，所有人不經(jīng)用益

權(quán)人的同意，不得將其土地變?yōu)樽诮涛铩５�如得到所有人�?br>
允許可以在別人的土地上埋葬，死者；即使在埋葬死者以后

才得到所有人的許可，該土地仍不失為宗教物。

１０．同樣，神護(hù)物如城門(mén)和城墻等，在某種程度上亦屬

于神法的范圍，從而不構(gòu)成任何人的財(cái)產(chǎn)。我們之所以說(shuō)城

墻是神護(hù)物（ｓａｎｃｔｏｓ），乃是因?yàn)榍址赋菈Φ娜耍瑢⑹艿剿佬?br>
的處分；正因?yàn)槿绱耍�法律中�?duì)于犯法的人處以刑罰的那部

分規(guī)定，叫制裁（ｓａｎ－ｃｔｉｏ）。

１１．物成為個(gè)人所有可有各種不同方式；我們對(duì)有些物

按照自然法——稱(chēng)萬(wàn)民法，已如上述——有些物按照市民法

而取得物的所有權(quán)。從較古的法開(kāi)始進(jìn)行闡述，是較適當(dāng)?shù)?br>
辦法。顯然，自然法是較古的法，因?yàn)樗�是在人�?lèi)的原始時(shí)

由自然所規(guī)定的。至于市民法則只是在開(kāi)始建立國(guó)家、設(shè)置

長(zhǎng)官并制定法律時(shí)才出現(xiàn)的。

１２．野獸鳥(niǎo)魚(yú)，即生長(zhǎng)在陸上、海里和空中的一切動(dòng)物，

一旦被人捕獲，根據(jù)萬(wàn)民法，即屬于捕獲者所有，因?yàn)樽匀?br>
理性要求以無(wú)主之物，歸屬最先占有者。野獸和飛鳥(niǎo)，是在

自己場(chǎng)地或別人場(chǎng)地上捕獲，并無(wú)關(guān)重要。當(dāng)然，主人發(fā)覺(jué)

有人進(jìn)入其場(chǎng)地狩獵的，得禁止其入內(nèi)。你所捕獲的一切動(dòng)

物，只要在你看管之中，都應(yīng)認(rèn)為屬于你所有。如果動(dòng)物逃

逸，恢復(fù)了它的天然自由，它即不再屬于你，而重新屬于最

先占有者所有。所謂恢復(fù)天然自由指動(dòng)物逃逸無(wú)蹤，或者即

使你可以望見(jiàn)，但已難于追捕。

１３．有人提問(wèn)：如果你使野獸負(fù)傷，以致易于捕獲，它

是否立即成為你的財(cái)產(chǎn)？有人主張它一經(jīng)受傷立即屬于你所

有，而且在你追捕中，一直是屬于你的；如果你停止追捕，它

就不再屬于你的了，而重新屬于最先占有者所有。另有一些

人認(rèn)為在你未捕獲前，它還不屬于你。朕支持后一種意見(jiàn)，因

為往往可以發(fā)生許多偶然事件，使你無(wú)法進(jìn)行捕獲。

１４．蜜蜂按其本性是野生的。因此，密集于你樹(shù)上的蜜

蜂，在你未把它們收在蜂箱之前，不能認(rèn)為屬于你所有，正

如在你樹(shù)上巢居的飛鳥(niǎo)一樣。如果別人把它們放在蜂箱里，他

就是它們的所有人。又蜜蜂制造的蜂窩任何人均可取有。當(dāng)

然，在尚未被取走前，如你發(fā)覺(jué)有人進(jìn)入你的場(chǎng)地，你有權(quán)

禁止其入內(nèi)。從你蜂箱里飛出的蜂群，只要你能望見(jiàn)而易于

追捕，仍認(rèn)為屬于你所有，否則它們屬于最先占有者所有。

１５．孔雀和鴿子按其本性也是野生的，盡管在習(xí)慣上它

們飛出后又飛回來(lái)，因?yàn)槊鄯湟彩沁@樣的，然而蜜蜂無(wú)疑是

野生的。同樣，有些人把鹿養(yǎng)得這樣馴服，以致它們到樹(shù)林

里去之后，慣常總是回來(lái)的，但是沒(méi)有人否認(rèn)它們是野性的。

關(guān)于這些在習(xí)慣上往往去而復(fù)返的動(dòng)物，經(jīng)訂定規(guī)則如下：只

要它們具有復(fù)返的意思，它們應(yīng)認(rèn)為始終屬于你所有；但若

它們不再具有復(fù)返的意思時(shí)，它們就不再屬于你，而屬于最

先占有者所有。喪失復(fù)返習(xí)慣的動(dòng)物被假定為不再具有復(fù)返

的意思。

１６．雞和鵝按其本性不是野生的。這可以從另外有我們

稱(chēng)之為野生的雞和鵝這一點(diǎn)上看出。因此，如果你的鵝和雞

由于偶然受驚而飛逸，盡管它們已經(jīng)越出你的視線，但不問(wèn)

它們?cè)谑裁吹胤剑�仍�?yīng)認(rèn)為屬于你所有；意圖為自己所有而

保持這些動(dòng)物的人即犯有竊盜罪。

１７．根據(jù)萬(wàn)民法，我們從敵人那里取得的東西，立即屬

于我們所有，甚至自由人也淪為我們的奴隸。但若他們以后

從我們這里逃走，重返家園，他們就恢復(fù)原來(lái)的身分。

１８．在海灘上發(fā)見(jiàn)的珍寶和其他東西，根據(jù)自然法立即

屬于發(fā)現(xiàn)者所有。

１９．同樣根據(jù)自然法，你所有的動(dòng)物所生育的小動(dòng)物歸

你所有。

２０．此外，根據(jù)萬(wàn)民法，由河流沖積使你的土地增加的

部分屬于你所有。沖積是覺(jué)察不到的增益。沖積增加進(jìn)行如

此之慢，以至于誰(shuí)也不知道在某一時(shí)間增加了多少。

２１．如果河流的激湍把你土地的某一部分沖走，附著于

鄰地，顯然，它仍然是你的所有物。但若它長(zhǎng)期附著于鄰地，

而被它一起帶走的樹(shù)木竟在鄰地上生根，從這時(shí)起，它們應(yīng)

被認(rèn)為屬于鄰地所有人所有。

２２．海中長(zhǎng)出的島嶼——這是很少見(jiàn)的——屬于先占者

所有，因?yàn)樗�被占有之前不屬于任何人。河中長(zhǎng)出的島嶼，乃

是常有的事，如果它位于河流中心，則由河流兩岸土地所有

人，以各自沿岸土地的長(zhǎng)度為比例，屬于各人所有。但若島

的位置較接近于兩岸之中的一邊，它僅屬于占有這一邊沿岸

土地的人所有。又若河在某一地點(diǎn)分為兩支，在下游又合而

為一，以至把某人的土地形成島嶼，這塊地依歸屬于原來(lái)所

有人所有。

２３．如果河流完全擯棄它的自然河床，開(kāi)始流向他方，舊

河床歸占有沿岸土地的人以各自沿岸土地的長(zhǎng)度為比例所

有。至于新河床則隨同河流本身所具有的地位，即屬于公有。

如果過(guò)了一個(gè)時(shí)期，河流回到原來(lái)河床，新河床重新成為占

有沿岸土地的人所有。

２４．土地全部被淹沒(méi)的情形則全然不同。泛濫不改變土

地的性質(zhì)，因此，一旦水勢(shì)退去，土地?zé)o疑仍屬于原來(lái)所有

人所有。

２５．如果任何人用他人的材料制成另一物，我們通常要

問(wèn)，根據(jù)自然理性，哪一個(gè)人是所有人，是制成新物的人呢，

還是材料所有人？例如，用他人的葡萄、橄欖或麥穗制成酒、

油或面粉；用他人的金、銀或銅鑄成器皿；用他人的酒和蜜

調(diào)勻而成蜜酒；用他人的藥材制成膏藥或眼藥；用他人的羊

毛紡織成為衣服；或者用他人的木料制成船舶、箱柜或板凳。

在薩賓派和普洛庫(kù)爾派之間進(jìn)行長(zhǎng)期的爭(zhēng)論之后，人們決

定采取一種折衷意見(jiàn)，以下列區(qū)分為基礎(chǔ)。即若制成的新物，

可以恢復(fù)到原先材料的狀態(tài)，它應(yīng)認(rèn)為屬于原來(lái)材料所有人

所有；否則，應(yīng)認(rèn)為屬于加工者所有。例如熔鑄而成的器皿，

可以回復(fù)到金、銀或銅的原來(lái)?xiàng)l塊；但是酒、油或面粉不能

回復(fù)到葡萄、橄欖或麥穗，而蜜酒也無(wú)法分解成為原來(lái)的酒

和蜜。但若有人用一部分他人的材料，又用一部分自己的材

料制成新物，例如用自己的酒和他人的蜜調(diào)勻而成蜜酒，用

自己和他人的藥材制成膏藥或眼藥，或者用自己和他人的羊

毛紡織成為衣服，有上述情形，毫無(wú)疑問(wèn)，加工者是物的所

有人，因?yàn)樗�不僅提供勞動(dòng)，而且提供一部分材料。

２６．如果把他人的紫絲縫織在自己的衣服上，盡管紫絲

的價(jià)值較貴，仍作為添附之物附屬于衣服；紫絲的所有人得

對(duì)竊取者，無(wú)論是縫制衣服者或另一個(gè)人，提起竊盜之訴和

對(duì)人的訴訟（ｃｏｎ－ｄｉｃｔｉｏ）。因?yàn)榧词挂严麥缰�物不可能以�?br>
還之訴回復(fù)，但仍得對(duì)盜竊者或其他占有人提出對(duì)人的訴訟。

２７．如果兩人自愿將各自的材料混和①，由于混和而產(chǎn)生

的物，全部屬于他們共有，例如把各自的酒混和，或如金條

或銀塊熔化混合，即使材料不同，從而合成新物，例如酒和

蜜合成蜜酒，或金和銀合成金銀合金，法律后果亦同，這種

情形時(shí)，毫無(wú)疑問(wèn)，新物系共同所有。如由于偶然事故而非

由于所有人的意圖，致使彼此的材料，無(wú)論種類(lèi)是否相同，發(fā)

生混和時(shí)，法律后果仍然相同。

２８．如果鐵提和你的小麥，出于你們自愿而混雜時(shí)②，混

雜的小麥屬于你們共同所有，因?yàn)樵瓕儆谀銈兏髯运�有的�?br>
個(gè)物體，即每一粒麥子，由于你們同意而成為共同所有。如

果由于偶然事故發(fā)生混雜，或鐵提不得你的同意而予以混雜，

混雜物不視為共同所有，因?yàn)閱蝹�(gè)物體仍保持著原來(lái)的性質(zhì)；

這種情形時(shí)，小麥并不比鐵提和你的混雜羊群更具有共同性。

如果你們?nèi)魏我蝗苏加腥�部小麥，另一人即可提起�?duì)物的訴

訟，請(qǐng)求回復(fù)他原有的小麥；至于鑒定彼此原有小麥的質(zhì)量，

則應(yīng)由審判員裁量。

２９．如果用他人的材料在自己土地上建筑，建筑物視為

屬于他所有，因?yàn)橐磺薪ㄖ�物從屬于土地。材料的原�?lái)所有

人不因而終止為所有人；但在建筑物存在時(shí)，他不能提起對(duì)

物的訴訟要求返回材料，也不能提起提出原物之訴，因?yàn)槭?br>
二表法規(guī)定，不得強(qiáng)使取出在建筑物中原屬于他人的橫梁；但

是他得提起名為已造橫梁之訴（ａｃｔｉｏｄｅｔｉｇｎｏｊｕｎｃｔｏ）而得到

加倍價(jià)金的補(bǔ)償。（ｔｉｇｎｕｍ橫梁一詞指建筑物用以建造起來(lái)

的一切材料而言。）這種規(guī)定，目的在于避免拆屋。但若建筑

物由于某種原因被毀，材料所有人如未獲得加倍價(jià)金，即可

提起返還材料的對(duì)物的訴訟或提出原物之訴。

３０．反之，如用自己的材料在他人土地上建筑房屋，建

筑物歸屬土地所有人；在這種情況下，材料所有人失去了他

的所有權(quán)，因?yàn)槿绻�知道自己在他人土地上營(yíng)造即被假定為

自愿讓與其材料。因此，如果房屋毀壞，他也不得就原來(lái)材

料提起對(duì)物的訴訟。當(dāng)然，如果營(yíng)造者占有土地，而土地所

有人在請(qǐng)求將建筑物歸屬于他時(shí)，不愿支付材料價(jià)金和工人

工資，其請(qǐng)求得因?qū)Ψ教岢銎墼p抗辯而遭駁回；當(dāng)然，這應(yīng)

以營(yíng)造者是善意占有人為條件。假使他明知自己不是土地的

所有者，那么他冒失地在他所知道是別人的土地上營(yíng)造，就

因?yàn)樗�自己有過(guò)失而喪失權(quán)利。

３１．如果鐵提以他人的植物栽種在自己土地上，植物屬

于鐵提所有。相反的，如果他把自己的植物栽種在梅維的土

地上，植物屬于梅維所有，上述任何一種情形，植物都必須

生根。在生根之前，植物仍屬原來(lái)所有人。從植物生根時(shí)起，

植物的所有權(quán)就改變了。正因?yàn)槿绱耍�如果鐵提的地迫近鄰

居的樹(shù)木，以致樹(shù)木在他的土地上生根，我們就說(shuō)樹(shù)木成為

鐵提所有。因?yàn)槔硇圆蝗菰S樹(shù)木被認(rèn)為屬于別人，而不屬于

樹(shù)木所生根的那塊土地的所有人所有。因此，栽種在地界附

近的樹(shù)木，如其根伸展及于鄰地，它就成為共同所有。

３２．根據(jù)生根的植物從屬于土地的原理，播種的麥子亦

應(yīng)認(rèn)為從屬于土地。正如上述的那樣，在他人土地上營(yíng)造的

人，遇土地所有人請(qǐng)求以建筑物歸屬于他時(shí)，得提出欺詐抗

辯為自己辯護(hù)，因此，以自己的費(fèi)用在他人土地上善意播種

的人，也可借助于同一抗辯而受到保護(hù)。

３３．文字即使是金質(zhì)的，仍從屬于書(shū)寫(xiě)文字所用的紙張

或羊皮，如同一切營(yíng)造或播種的東西從屬于土地一樣。因此，

如果鐵提在你的紙張或羊皮上書(shū)寫(xiě)了短詩(shī)、故事或演說(shuō)詞，這

一文書(shū)即屬于你，而不屬于鐵提所有。如果你在向鐵提要求

你的書(shū)或羊皮時(shí)，拒絕支付書(shū)寫(xiě)的費(fèi)用，他就可以提出欺詐

抗辯為自己辯護(hù)。當(dāng)然，這里假定他是善意占有紙張或羊皮的。

３４．如在他人的板上繪畫(huà)，有人認(rèn)為板從屬于畫(huà)，另有

一些人以為不問(wèn)畫(huà)的質(zhì)量如何，它從屬于板。朕認(rèn)為板從屬

于畫(huà)的意見(jiàn)比較正確，因?yàn)槿绻麑�亞貝列士或帕拉西等的繪

畫(huà)作為附屬物而從屬于價(jià)值非常低微的板，那是可笑的。不

過(guò)，如果板的所有人占有作品，而繪畫(huà)的人在向他要求時(shí)，不

愿支付板的價(jià)金，他的請(qǐng)求得因?qū)Ψ教岢銎墼p抗辯而遭駁回。

如果繪畫(huà)的人占有作品，法律容許板的所有人對(duì)他行使準(zhǔn)訴

權(quán)①在這種情形下，如果板的所有人不支付繪畫(huà)的費(fèi)用，他

的請(qǐng)求得因?qū)Ψ教岢銎墼p抗辯而遭駁回；當(dāng)然，這里假定繪

畫(huà)的人是善意占有人。因?yàn)槿绻�繪畫(huà)的人或另一個(gè)人竊取了

板，板的所有人顯然得向他提起竊盜之訴。

３５．任何人如誤認(rèn)另一人為所有人而向他善意購(gòu)買(mǎi)土地，

或者根據(jù)贈(zèng)與或其他正當(dāng)理由善意地從他那里取得土地，而

實(shí)際上該另一人并非真正所有人，則按照自然理性要求，他

所收取的果實(shí)應(yīng)屬于他所有，作為其栽培和勞作的補(bǔ)償。因

此，如事后真正所有人出現(xiàn)，并請(qǐng)求回復(fù)土地，他不得對(duì)占

有人已消費(fèi)的果實(shí)提出請(qǐng)求。至于明知自己是占有他人土地

的人，他不享有同樣權(quán)利，因此他必須連同土地一起返還果

實(shí)，哪怕果實(shí)已被消費(fèi)掉。

３６．有土地用益權(quán)的人，就他自己收取的果實(shí)，成為果

實(shí)所有人。因此，如果他死亡時(shí)果實(shí)已成熟，尚未摘取，這

些果實(shí)不屬于他的繼承人，而是屬于土地所有人。佃戶②的

情形，大致相同。

３７．動(dòng)物的孳息，包括幼畜以及乳、鬃和毛等一起在內(nèi)。

因此，根據(jù)自然法，羔羊、小山羊、牛犢、幼駒于出生時(shí)，屬

于用益權(quán)人所有。但是女奴的子女不是孳息，從而應(yīng)歸屬于

女奴的所有人。因?yàn)榘讶水?dāng)做孳息是荒謬的，所有孳息都是

自然界為了人的利益而創(chuàng)造出來(lái)的。

３８．對(duì)羊群有用益權(quán)的人，應(yīng)以所生羔羊補(bǔ)充已死去的

羊，猶里安也持這種意見(jiàn)。用益權(quán)人同樣應(yīng)補(bǔ)植已凋謝的葡

萄枝和樹(shù)木。因?yàn)樗麘?yīng)細(xì)心栽培養(yǎng)育，并以善于治家的家長(zhǎng)

的注意來(lái)使用。

３９．哈德里安帝，根據(jù)自然公平道理，把某人在他自己

土地上發(fā)現(xiàn)的財(cái)物，歸發(fā)現(xiàn)者所有，他又對(duì)于在神圣地或宗

教地偶然發(fā)現(xiàn)的財(cái)物，作出同樣的規(guī)定。但若某人在他人土

地上，未致力搜尋而偶然發(fā)現(xiàn)財(cái)物，他規(guī)定把一半歸土地所

有人，一半歸發(fā)現(xiàn)者所有。根據(jù)相同原則他又規(guī)定在皇帝土

地上所發(fā)現(xiàn)的財(cái)物，一半歸皇帝，一半歸發(fā)現(xiàn)者所有。又根

據(jù)相同原則，在屬于公家或國(guó)庫(kù)的地方所發(fā)現(xiàn)的財(cái)物，一半

歸發(fā)現(xiàn)者，一半歸國(guó)庫(kù)或城市所有。

４０．根據(jù)自然法，轉(zhuǎn)讓是取得物的另一種方式；所有人

既然愿意把他的物移轉(zhuǎn)于他人，這種意愿應(yīng)予承認(rèn)，這是最

符合自然公平的道理的。因此，轉(zhuǎn)讓得適用于無(wú)論那種有形

物，所有人轉(zhuǎn)讓后，物即成為另一人的財(cái)產(chǎn)。俸地和貢地也

是用這樣的方式轉(zhuǎn)讓的。俸地和貢地指在外省的土地，根據(jù)

本皇帝憲令，現(xiàn)在這些土地與意大利土地已無(wú)任何區(qū)別。

４１．如作為贈(zèng)與、嫁資或供任何其他用途而交付其物，物

的所有權(quán)無(wú)疑移轉(zhuǎn)于他人。但買(mǎi)受人須支付價(jià)金，或用其他

方法滿足出賣(mài)人，例如提供質(zhì)物或由第三人承擔(dān)支付，才能

取得他人出賣(mài)和交付的物。這雖然是十二表法規(guī)定的，但也

可正確地說(shuō)成是源于萬(wàn)民法，即自然法。但若出賣(mài)人接受買(mǎi)

受人的信用，物立即就成為買(mǎi)受人所有。

４２．物的交付是由所有人親自為之，或由他人按照所有

人的意愿為之，并不重要。

４３．根據(jù)這個(gè)理由，如所有人將其財(cái)產(chǎn)信托他人全權(quán)管

理，而后者出賣(mài)并交付在其管理中的一部分物時(shí)，他即把物

的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給了物的受領(lǐng)人。

４４．有時(shí)只要其所有人的意愿不通過(guò)轉(zhuǎn)讓?zhuān)�即足以移轉(zhuǎn)

物的所有權(quán)，例如某人把物出借或出租給你，或寄存你處，后

來(lái)把它出賣(mài)或贈(zèng)送給你。因?yàn)樗�雖然并未根據(jù)出賣(mài)或贈(zèng)與把

物交付給你，但是單單由于他同意這是你的物這一事實(shí)，你

立即取得物的所有權(quán)，如同它已根據(jù)移轉(zhuǎn)所有權(quán)的意愿而實(shí)

際上交付給你一樣。

４５．同樣，如某人把寄存?zhèn)}庫(kù)的商品出賣(mài)，在他把倉(cāng)庫(kù)

鑰匙交給買(mǎi)受人時(shí)，商品的所有權(quán)即移轉(zhuǎn)于買(mǎi)受人。

４６．不但這樣，有時(shí)即使所有人的意思只指向不確定的

人，但仍發(fā)生所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力。例如大法官或執(zhí)政官把施

舍的錢(qián)，向眾人投擲，他們不知道眾人中每個(gè)人會(huì)得到多少，

可是就因?yàn)樗麄冊(cè)敢鈱⒚總�(gè)人所能獲得的歸于他所有，所以

他立即成為所有人。

４７．因此，可以正確地說(shuō)，占取原所有人所拋棄的物的

人，立即成為物的所有人。所有人丟掉而無(wú)意繼續(xù)使其成為

財(cái)產(chǎn)一部分的物被認(rèn)為是拋棄物，因?yàn)檫@樣做時(shí)，他立即不

再是物的所有人。

４８．為了減輕船舶載重而在風(fēng)暴中拋入海中的物，又當(dāng)

別論。這些物依然屬于所有人，因?yàn)楹茱@然，人們所以拋棄

這些物，并非有意扔掉，而只是想使物的所有人連同船舶一

起更易于避免海濤的危險(xiǎn)。因此，如有人貪圖利益取去被沖

到海灘上，甚或在海中的物，即構(gòu)成竊盜罪。車(chē)輛行駛時(shí)所

掉下的物，未為所有人覺(jué)察的，也屬于這種情況。

第二篇　無(wú)形體物

再者，有些物是有形體的，有些是沒(méi)有形體的。

１．按其性質(zhì)能被觸覺(jué)到的東西是有形體物，例如土地、

奴隸、衣服、金銀以及無(wú)數(shù)其他東西。

２．不能被觸覺(jué)到的東西是無(wú)形體物，這些物是由權(quán)利組

成的，例如遺產(chǎn)繼承權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、用不論何種方式

締結(jié)的債權(quán)等。即使遺產(chǎn)中存在著有形體物，亦不相干，因

為用益權(quán)人從土地收取的果實(shí)是有形體物而基于某種債權(quán)應(yīng)

向我們付給的東西也多半是有形體物，例如土地、奴隸、金

錢(qián)等，盡管如此，遺產(chǎn)繼承權(quán)、用益權(quán)和債權(quán)等本身都是無(wú)

形體的。

３．屬于無(wú)形體物之類(lèi)的，有對(duì)于城市和鄉(xiāng)村不動(dòng)產(chǎn)所主

張的權(quán)利，這些權(quán)利也被稱(chēng)為地役權(quán)。

第三篇　地役權(quán)

鄉(xiāng)村不動(dòng)產(chǎn)的地役權(quán)指ｉｔｅｒ（通行）、ａｃｔｕｓ（駕驅(qū)）、ｖｉａ

（過(guò)道）和ａｑｕａｅｄｕｃｔｕｓ（導(dǎo)水）等。Ｉｔｅｒ是人走過(guò)或通行而

不是驅(qū)獸或駕車(chē)通行的權(quán)利。Ａｃｔｕｓ是驅(qū)獸或駕車(chē)通行的權(quán)

利。因此，享有通行權(quán)利不一定享有駕驅(qū)通行權(quán)，享有駕驅(qū)

通行權(quán)的同時(shí)就享有通行權(quán)，因?yàn)樗�可以不帶牲畜行使這一

權(quán)利。ｖｉａ是走過(guò)、驅(qū)獸或駕車(chē)通行和步行走過(guò)的權(quán)利，它包

括通行權(quán)和駕驅(qū)通行權(quán)在內(nèi)。Ａｑｕａｅｄｕｃｔｕｓ是引導(dǎo)水流經(jīng)過(guò)

他人土地的權(quán)利。

１．城市不動(dòng)產(chǎn)的地役權(quán)都是附屬于建筑物的權(quán)利；它們

之所以被稱(chēng)為城市不動(dòng)產(chǎn)地役權(quán)，因?yàn)橐磺薪ㄖ�物都叫做�?br>
市不動(dòng)產(chǎn)，即使實(shí)際上是在鄉(xiāng)村建筑的。城市不動(dòng)產(chǎn)的地役

權(quán)有：鄰人一方承負(fù)鄰人他方房屋的負(fù)重；鄰人他方有權(quán)將

其房屋的橫梁架在鄰人一方房屋的墻上：某人應(yīng)承受或不承

受從鄰屋滴落或流到自己建筑物或庭院的水；或他不得加高

其建筑物以阻擋鄰屋的光線。

２．有人認(rèn)為應(yīng)把下列權(quán)利歸于鄉(xiāng)村不動(dòng)產(chǎn)的地役權(quán)之

列：汲水權(quán)、牲畜飲水權(quán)、放牧權(quán)、燒制石灰權(quán)、采掘泥沙

權(quán)。

３．這些地役權(quán)所以被稱(chēng)為不動(dòng)產(chǎn)地役權(quán)，因?yàn)闆](méi)有不動(dòng)

產(chǎn)，就不能設(shè)定地役權(quán)。除非他是不動(dòng)產(chǎn)所有人，否則他就

不能取得關(guān)于城市或鄉(xiāng)村不動(dòng)產(chǎn)的地役權(quán)，或負(fù)擔(dān)這種地役。

４．如某人有意為鄰人的利益設(shè)定地役權(quán)，他必須以約定

和要式口約的方式為之。他也可以在遺囑中載明，責(zé)成他的

繼承人不加高他的房屋以免阻擋鄰屋的光線，或允許鄰居將

其房屋的橫梁架在自己房屋的墻上或允許從鄰屋滴落的雨

水，或允許鄰居在自己土地上通行、驅(qū)獸駕車(chē)通行，或?qū)�水�?br>
第四篇　用益權(quán)

用益權(quán)是對(duì)他人的物的使用和收益的權(quán)利，但以不損害

物的實(shí)質(zhì)為限。因?yàn)檫@種權(quán)利設(shè)定在有形體物上，如物消滅，

權(quán)利本身即隨同消滅。

１．用益權(quán)可以從所有權(quán)中分離出來(lái)的，這種分離可采取

各種不同方式。例如某人把用益權(quán)遺贈(zèng)他人，則繼承人只享

有所有權(quán)，而受遺贈(zèng)人則享有用益權(quán)；反之，如以遺產(chǎn)除去

用益權(quán)遺贈(zèng)他人，受遺贈(zèng)人只享有所有權(quán)，而繼承人則享有

用益權(quán)。又可以把用益權(quán)遺贈(zèng)一人，而以土地除去用益權(quán)遺

贈(zèng)另一人。如果不用遺囑設(shè)定用益權(quán)，則應(yīng)以約定和要式口

約的方式為之。但是為了不使所有權(quán)由于用益權(quán)永遠(yuǎn)分開(kāi)而

完全陷于無(wú)用，經(jīng)規(guī)定一定方式使用益權(quán)消滅，而重新納入

所有權(quán)之內(nèi)。

２．不僅得就土地和建筑物，而且也得就奴隸、馭獸和其

他物設(shè)定用益權(quán)，通過(guò)使用而消耗的物除外，因?yàn)闊o(wú)論根據(jù)

自然法或市民法，這些物都是不適于設(shè)定用益權(quán)的。這些東

西中有酒、油、面粉、衣服等，錢(qián)幣與此極相類(lèi)似，因?yàn)橥?br>
過(guò)在不斷周轉(zhuǎn)中使用，它也就多少等于消耗了。但是元老院

作為一種實(shí)用的措施，規(guī)定在繼承人獲得充分擔(dān)保的情況下

也可以就這些物設(shè)定用益權(quán)。因此，如以錢(qián)幣的用益權(quán)遺贈(zèng)

６６第　　二　　卷他人，所給予的錢(qián)幣成為受遺贈(zèng)人的所有物，但受遺贈(zèng)人應(yīng)

向繼承人提供擔(dān)保，在前者死亡或身分減等時(shí)，即將同一數(shù)

量的錢(qián)幣歸還。其他類(lèi)似的東西也可以交付受遺贈(zèng)人，使他

成為物的所有人；但經(jīng)估價(jià)后，受遺贈(zèng)人應(yīng)提供擔(dān)保，在他

死亡或身分減等時(shí)，即以相當(dāng)于估價(jià)數(shù)量的錢(qián)幣歸還。由此

可見(jiàn)，嚴(yán)格說(shuō)來(lái)元老院并沒(méi)有創(chuàng)造對(duì)于這些物的用益權(quán)，因

為這是不可能的，元老院而是通過(guò)擔(dān)保規(guī)定了一種準(zhǔn)用益權(quán)。

３．用益權(quán)因用益權(quán)人死亡或遭受兩種身分減等之一，即

大減等或中減等，或因不依約定方式和規(guī)定期間行使而消滅。

以上都經(jīng)本皇帝的憲令規(guī)定。同樣，用益權(quán)因用益權(quán)人將其

權(quán)利移轉(zhuǎn)于所有人（用益權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人的并不產(chǎn)生這一效

果），或相反的情形，因用益權(quán)人取得物的所有權(quán)——這種情

形稱(chēng)合并——而消滅。除些之外，建筑物無(wú)論由于火災(zāi)、地

震、衰敗而消滅，用益權(quán)也消滅，就地基而言，用益權(quán)亦不

存在。

４．用益權(quán)終止時(shí)，它重新歸屬所有權(quán)，從此原先只有所

有權(quán)的人對(duì)物享有全部充分的權(quán)力。

第五篇　使用權(quán)與居住權(quán)

單純使用權(quán)的設(shè)定方式與用益權(quán)相同，也依用益權(quán)終止

的各種方式而消滅。

１．但使用權(quán)的內(nèi)容當(dāng)然比用益權(quán)的自容狹小，因?yàn)閷?duì)于

土地享有單純使用權(quán)的人視為僅有權(quán)采取其每日所需的蔬

菜、果實(shí)、花卉、飼草、稻草和木材。他可以在土地上居住，

只要他不妨害土地所有人，也不阻礙在土地上從事耕種的人。

他不能把他的權(quán)利出賣(mài)、出租或無(wú)償讓與他人，而用益權(quán)人

則可以這樣做。

２．對(duì)于房屋有使用權(quán)的人，他對(duì)房屋的權(quán)利只限于他本

人在房屋中居住；他不得將他的權(quán)利移轉(zhuǎn)于他人。在經(jīng)過(guò)一

番猶豫之后，才容許有使用權(quán)的人在房屋中招待客人，跟他

的妻子、子女、被釋自由人和象他的奴隸那樣供他使用的其

他自由人一起居住。如果使用權(quán)屬于婦女，她也可以跟他的

丈夫一起居住。

３．同樣，對(duì)于奴隸有使用權(quán)的人，僅他本人有權(quán)使用奴

隸的勞動(dòng)力和服務(wù)，因?yàn)椴粶?zhǔn)他以任何方式把他的權(quán)利讓與

他人。以上所述，亦適用于馭獸。

４．如果以牛群或羊群的使用權(quán)作為遺贈(zèng)，使用人不能取

得乳品、羔羊或羊毛，因?yàn)檫@些都是孳息。但他肯定可以利

用牲畜在他土地上施肥。

５．但是，如果以居住權(quán)遺贈(zèng)他人，或以其他方式設(shè)定居

住權(quán)的，這種權(quán)利既不是使用權(quán)，也不是用益權(quán)，而是一種

特種權(quán)利。鑒于其實(shí)用性，并根據(jù)馬賽魯②的意見(jiàn)，朕公布

了決定，不但允許享有居住權(quán)的人自己居住，而且允許他向

他人出租其居住權(quán)。

６．關(guān)于地役權(quán)、用益權(quán)以及使用權(quán)和居住權(quán)，已經(jīng)談得

夠了。至于遺產(chǎn)繼承權(quán)和債務(wù)，將在有關(guān)其目加以探討。我

們已經(jīng)簡(jiǎn)要地闡述，根據(jù)萬(wàn)民法物是怎樣取得的，現(xiàn)在讓我

們探討市民法及規(guī)定的物的取得方法。

第六篇　取得時(shí)效與長(zhǎng)期占有

市民法規(guī)定凡通過(guò)購(gòu)買(mǎi)、贈(zèng)與或其它合法原因善意地從

并非所有人而誤信其為所有人的人取得其物的人，應(yīng)根據(jù)其

使用該物而持有的時(shí)間而取得之。如該物系動(dòng)產(chǎn)，不問(wèn)其在

何處，經(jīng)過(guò)一年；如某物系不動(dòng)產(chǎn)，以在意大利境內(nèi)的為限，

經(jīng)過(guò)兩年。這一規(guī)定的用意是為了避免物的所有權(quán)長(zhǎng)期處于

不確定的狀態(tài)。這就是古人所決定的，他們認(rèn)為，為了讓所

有人查明自己的所有物，上述規(guī)定時(shí)間已經(jīng)夠了。但是朕作

出了更完善的決定，既不使所有人過(guò)早被剝奪其財(cái)產(chǎn)，又不

使這種取得方法的利益局限于任何特定地區(qū)。因此，朕公布

憲令，規(guī)定由于使用取得動(dòng)產(chǎn)，必須經(jīng)過(guò)三年占有期間，至

于取得不動(dòng)產(chǎn)，則需要“長(zhǎng)期占有”，即在場(chǎng)者為十年，不在

場(chǎng)者為二十年；而且這種取得所有權(quán)的方式，以有正當(dāng)原因

占有其物為先決條件，可以不僅限于在意大利，而且適用于

我們帝國(guó)統(tǒng)治下的一切地方。

１．有時(shí)雖然是完全善意地占有其物，但不論經(jīng)過(guò)多少時(shí)

間，并不產(chǎn)生時(shí)效，例如所占有的為自由人、神圣物、宗教

物或逃亡的奴隸。

２．盜竊物和強(qiáng)占物，即使是善意占有并經(jīng)過(guò)上述規(guī)定期

間，仍不得以時(shí)效取得，因?yàn)槭�二表法和亞提尼法禁止�?br>
時(shí)效取得盜竊物，猶里和普勞提法禁止以時(shí)效取得強(qiáng)占物。

３．可是，說(shuō)法律禁止以時(shí)效取得盜竊物或強(qiáng)占物時(shí)，意

思不是說(shuō)，盜竊者或強(qiáng)占者本人不得以時(shí)效取得，因?yàn)閷?duì)他

們說(shuō)來(lái)，另一種理由禁阻他們以使用取得，這就是他們是惡

意占有人；我們的意思是說(shuō)，其他任何人雖然從他們善意購(gòu)

買(mǎi)其物，或根據(jù)其他原因受讓其物，仍不得以時(shí)效取得之。由

此可見(jiàn)，善意占有動(dòng)產(chǎn)的人很少能以時(shí)效取得的，因?yàn)椋��?br>
賣(mài)或根據(jù)其他原因交付屬于他人的物，就已構(gòu)成盜竊。

４．但有時(shí)可以發(fā)生不同情況，如果繼承人誤將他人出借

或出租給被繼承人的物，或他人寄存在被繼承人處的物，當(dāng)

作遺產(chǎn)，因而出賣(mài)、贈(zèng)與或作為嫁資給予善意領(lǐng)受者，毫無(wú)

疑問(wèn)，領(lǐng)受者可以時(shí)效取得財(cái)產(chǎn)權(quán)，因?yàn)檫@一物并不具有盜

竊的瑕疵，繼承人當(dāng)成自己所有而善意讓與他人，肯定不構(gòu)

成盜竊。

５．同樣，如果對(duì)于女奴享有用益權(quán)的人，以為女奴所生

子女屬于自己的財(cái)產(chǎn)，而把他們出賣(mài)或贈(zèng)與，他并未犯盜竊

罪；因?yàn)闊o(wú)盜竊意圖者，不構(gòu)成盜竊。

６．還可能發(fā)生不構(gòu)成盜竊而移轉(zhuǎn)屬于他人的物的其他情

況，在這種情況下，占有人得以時(shí)效取得其物。

７．至于附屬土地的物，就更易于用時(shí)效取得。例如，某

人并非強(qiáng)占場(chǎng)地，而是因?yàn)檫@一場(chǎng)地的所有人不在或懈怠，或

死后未遺有繼承人，致成為空無(wú)主人的土地；雖然他是惡意

占有者，因?yàn)樗�明知自己占取了他人的土地，但若以之移轉(zhuǎn)

于善意受讓人，后者得以長(zhǎng)期占有取得其物的所有權(quán)，因?yàn)?br>
他所受讓的物，既非盜竊物，亦非強(qiáng)占物。古人認(rèn)為土地或

場(chǎng)地可以被盜竊，但是現(xiàn)在已不采納這種意見(jiàn)。皇帝憲令規(guī)

定，任何不動(dòng)產(chǎn)占有人不得被剝奪長(zhǎng)期的和無(wú)疑問(wèn)的占有物。

８．有時(shí)甚至可以時(shí)效取得盜竊物或強(qiáng)占物，例如其物重

新處于所有人權(quán)力之下，此時(shí)物的瑕疵已經(jīng)清除，從而可以

發(fā)生時(shí)效取得。

９．屬于朕國(guó)庫(kù)的物不能以時(shí)效取得。但是伯比尼亞安認(rèn)

為，在國(guó)庫(kù)未獲關(guān)于絕產(chǎn)的報(bào)告前，善意買(mǎi)受屬于這項(xiàng)財(cái)產(chǎn)

一部分的物的人，可以時(shí)效取得其物。庇烏斯帝的批復(fù)以及

塞維爾帝和安多寧帝的批復(fù)都以這種意見(jiàn)為根據(jù)。

１０．最后必須指出，物的本身必須無(wú)任何瑕疵，始得為

善意買(mǎi)受人或根據(jù)其他正當(dāng)理由而占有其物的人以時(shí)效取得

之。

１１．誤認(rèn)為有正當(dāng)理由而錯(cuò)誤占有時(shí)，不發(fā)生取得時(shí)效，

例如某人自以為因買(mǎi)受或受贈(zèng)與而占有其物，實(shí)則并未買(mǎi)受

或受贈(zèng)與。

１２．死亡者生前已開(kāi)始計(jì)算的長(zhǎng)期占有，仍為繼承人或

遺產(chǎn)占有人的利益繼續(xù)計(jì)算時(shí)效，盡管后二者明知不動(dòng)產(chǎn)屬

于他人所有。但若死亡者當(dāng)初占有時(shí)系出于惡意，其占有對(duì)

于即使是不知情的繼承人或遺產(chǎn)占有人，也不計(jì)時(shí)效。本皇

帝憲令關(guān)于取得時(shí)效也作同樣規(guī)定，不同占有人的占有期間

得合并計(jì)算。

１３．根據(jù)塞維爾帝和安多寧帝的批復(fù)，出賣(mài)人和買(mǎi)受人

的各自占有期間，得合并計(jì)算。

１４．瑪爾庫(kù)帝的詔令規(guī)定，向國(guó)庫(kù)買(mǎi)受屬于他人的物的

人，在買(mǎi)賣(mài)后經(jīng)過(guò)五年，得以抗辯方式排除所有人的請(qǐng)求。但

是圣明的日諾帝①所頒布的憲令，對(duì)于因買(mǎi)受、受贈(zèng)與或其

他名義受領(lǐng)國(guó)庫(kù)的物的人，給予完全保障；它規(guī)定他們立即

就有保障，不論起訴或被訴，都肯定可以勝訴。至于對(duì)于被

轉(zhuǎn)讓物有所有權(quán)或抵押權(quán)從而認(rèn)為自己具有某種訴權(quán)的人，

得在四年內(nèi)向國(guó)庫(kù)提起訴訟。朕最近頒布的憲令，規(guī)定把日

諾憲令中有關(guān)國(guó)庫(kù)讓與行為的規(guī)定，擴(kuò)大適用于從皇帝或皇

后宮廷受領(lǐng)恩賞物的人。

第七篇　贈(zèng)與

贈(zèng)與是又一種取得所有權(quán)的方法。贈(zèng)與有兩種：死亡原

因的贈(zèng)與和非死亡原因的贈(zèng)與。

１．死亡原因的贈(zèng)與以死亡為其條件，例如某人作出贈(zèng)與

時(shí)，言明如果他因某種災(zāi)禍而死亡，受贈(zèng)人即取得其物的所

有權(quán)；但若贈(zèng)與人免于災(zāi)禍，或因后悔而撤銷(xiāo)贈(zèng)與，或受贈(zèng)

人先于贈(zèng)與人死亡，贈(zèng)與物仍歸贈(zèng)與人所有。現(xiàn)在這些贈(zèng)與

在任何方面都適用與遺贈(zèng)相同的規(guī)定。這種贈(zèng)與既同時(shí)具有

贈(zèng)與和遺贈(zèng)的某些性質(zhì)，應(yīng)否視為贈(zèng)與或遺贈(zèng)，法學(xué)家的意

見(jiàn)至為分歧，有的認(rèn)為應(yīng)視為贈(zèng)與，有的認(rèn)為應(yīng)視為遺贈(zèng)。朕

則在憲令中規(guī)定，這些贈(zèng)與的幾乎各個(gè)方面都應(yīng)被列為遺贈(zèng)

的一種，并應(yīng)采取朕的憲令所規(guī)定的形式來(lái)設(shè)定。總之，死

亡原因的贈(zèng)與是指贈(zèng)與人一方面寧愿以贈(zèng)與物屬于自己而不

屬于受贈(zèng)人所有，另一方面，寧愿以之屬于受贈(zèng)人而不屬于

繼承人所有。這就是在荷馬作品中德勒馬赫向庇雷所作出的

贈(zèng)與：

“喂，庇雷！因?yàn)槲覀儾恢�道事情將怎樣變化，如果這些

驕傲的求婚者在宮中把我暗殺，并分得我祖先傳下的財(cái)產(chǎn)，那

么我愿意你而不愿意這些人中任何一人取有并享用這些贈(zèng)與

物。如果我能致他們于死地，那么請(qǐng)你同我一起高興，把這

些東西帶到我家里來(lái)”。

２．另一種贈(zèng)與，根本不考慮到死亡，稱(chēng)做生者之間的贈(zèng)

與。這些贈(zèng)與完全不能與遺贈(zèng)相提并論，一旦成立，不得任

意撤銷(xiāo)。當(dāng)贈(zèng)與人表示他的意思時(shí)，不問(wèn)是否采取書(shū)面方式，

贈(zèng)與即告成立。朕的憲令規(guī)定，這些贈(zèng)與應(yīng)以買(mǎi)賣(mài)為范例，轉(zhuǎn)

讓是必要的；但是即使并無(wú)轉(zhuǎn)讓行為，贈(zèng)與也有完全的效力，

并使贈(zèng)與人負(fù)有作出轉(zhuǎn)讓的義務(wù)。從前皇帝憲令規(guī)定，如果

贈(zèng)與超過(guò)二百個(gè)索立杜斯時(shí)，應(yīng)作成文書(shū)加以登記；朕的憲

令提高到五百個(gè)索拉杜斯，因此不超過(guò)此數(shù)的贈(zèng)與，無(wú)須登

記，又規(guī)定某些贈(zèng)與，根本不需要登記，其本身完全有效。朕

還作出擴(kuò)大贈(zèng)與效力和它的保障的許多其他新決定，詳見(jiàn)朕

就這一問(wèn)題所頒布的憲令。但是必須指出，雖然贈(zèng)與是絕對(duì)

地給予的，如受贈(zèng)人忘恩負(fù)義，朕的憲令允許贈(zèng)與人在一定

情況下撤銷(xiāo)贈(zèng)與，使那些以自己的財(cái)產(chǎn)給予他人的人，不致

蒙受受贈(zèng)人所加的、在朕的憲令中所列舉的那些傷害或損

失。

３．另有一種生人之間的贈(zèng)與，完全為古代法學(xué)家所不知，

這是晚近諸皇帝所實(shí)施的。我們所指的是婚前贈(zèng)與（ｄｏｎａｔｉｏ

ａｎｔｅｎｕｐｔｉａｓ），這種贈(zèng)與含有默示條件，即必須以后婚姻成

立，贈(zèng)與始生效力。其所以稱(chēng)婚前者，因?yàn)橘?zèng)與只能發(fā)生在

婚姻以前，而從來(lái)不在婚禮舉行之后，但是既然準(zhǔn)許在婚后

增加嫁資，所以先帝查士丁③最先制定憲令，規(guī)定遇有增加

嫁資的情形時(shí)，亦得在婚姻期間增加婚前贈(zèng)與。不過(guò)仍保持

婚前贈(zèng)與這一名詞，這一名詞已經(jīng)不適當(dāng)了，因?yàn)樵黾邮前l(fā)

生在婚后。因此為了改進(jìn)在這一問(wèn)題上的法律，并使名實(shí)相

符，朕規(guī)定這種贈(zèng)與不但得在婚姻期間增加，而且得在婚姻

期間初次成立。朕又把婚前（ａｎｔｅｎｕｐｔｉａｓ）改稱(chēng)由于婚姻

（ｐｒｏｐｔｅｒｎｕｐｔｉａｓ），而且在下列涵義上與嫁資等同，即嫁資不

僅在婚姻期間可予增加，而且可以初次成立，同樣，婚姻贈(zèng)

與（ｄｏｎａｔｉｏｐｒｏｐｔｅｒｎｕｐｔｉａｓ）不但可以發(fā)生在婚姻以前，而

且也可在婚姻后增加或初次成立。

４．過(guò)去，市民法還承認(rèn)另一種取得財(cái)產(chǎn)的方法，即通過(guò)

添加而取得。例如某人和鐵提共有一個(gè)奴隸。他單獨(dú)釋放了

奴隸，不問(wèn)采取法官隆重宣告的方式或遺囑方式。此時(shí)他喪

失了他那部分所有權(quán)，而共有人的權(quán)利則相應(yīng)添加。但這是

很壞的趨向的一個(gè)例子，因?yàn)橐环矫妫�奴隸未享受到自由，較

人道的主人也蒙受損失，另一方面，較嚴(yán)酷的主人則獲得利

益。所以朕認(rèn)為有必要通過(guò)憲令，對(duì)這種十分可惜的現(xiàn)象予

以仁慈的補(bǔ)救并已制定辦法使釋放者、共有人和被釋放的奴

隸都得到好處。這一辦法是：奴隸切實(shí)獲得自由（古時(shí)立法

者往往為了促進(jìn)其自由，顯然違反普通的法律規(guī)則而作出規(guī)

定），給予這種自由的人欣然看到自由得到維護(hù)，至于共有人

則得到本皇帝憲令所規(guī)定的，相當(dāng)于他對(duì)奴隸的權(quán)益部分的

價(jià)金，作為補(bǔ)償。

第八篇　哪些人能讓與和哪些人不能讓與

有時(shí)發(fā)生這種情形，即所有人不得讓與其物，反之，不

是所有人都有權(quán)讓與某物。根據(jù)猶里法，丈夫不得違反妻子

意愿，讓與屬于嫁資一部分的不動(dòng)產(chǎn)，哪怕這一不動(dòng)產(chǎn)作為

嫁資給他之后，已歸他所有。朕修正了猶里法，作了很大的

改進(jìn)。猶里法僅適用于意大利境內(nèi)的不動(dòng)產(chǎn)，而且規(guī)定未經(jīng)

妻子同意不得讓與，即使經(jīng)妻子同意仍不得抵押。朕對(duì)于以

上規(guī)定，作了修正：宣布在外省的不動(dòng)產(chǎn)也禁止讓與或抵押，

而且即使得到妻子同意，仍不得讓與或抵押，以免女性的柔

弱會(huì)被人利用，造成她們財(cái)產(chǎn)上的損失。

１．另一方面，債權(quán)人根據(jù)約定得出讓質(zhì)押物，雖然這一

質(zhì)押物并非他的財(cái)產(chǎn)。可是，這種讓與也許可以認(rèn)為是出于

債務(wù)人的意思，因?yàn)楫?dāng)初訂立約定時(shí)，他同意債權(quán)人如果債

務(wù)不清償，則可出賣(mài)質(zhì)押物。但是為了使債權(quán)人行使權(quán)利不

受阻礙，并使債務(wù)人不輕易喪失他對(duì)物的所有權(quán)，朕以憲令

規(guī)定了出賣(mài)質(zhì)押物的固定方式，借以充分保證債權(quán)人和債務(wù)

人雙方的利益。

２．下面必須指出，男女受監(jiān)護(hù)人，如未經(jīng)監(jiān)護(hù)人核準(zhǔn)，

不能讓與任何東西。因此，受監(jiān)護(hù)人未經(jīng)監(jiān)護(hù)人核準(zhǔn)，借錢(qián)

給別人的，他未締結(jié)任何契約，因?yàn)樗麖奈词故茴I(lǐng)人取得金

錢(qián)的所有權(quán)，因此金錢(qián)如果還存在的話，可以通過(guò)訴訟把它

追回。但若出借的金錢(qián)已被受領(lǐng)人花費(fèi)，應(yīng)分別情形而定：如

受領(lǐng)人是善意的，得對(duì)他提起對(duì)人的訴訟請(qǐng)求返還，如系惡

意的，得對(duì)他提起原物提出之訴。相反的，男女受監(jiān)護(hù)人得

不經(jīng)監(jiān)護(hù)人核準(zhǔn)，接受給予他們的一切物。因此，債務(wù)人向

受監(jiān)護(hù)人清償時(shí)，必須得到監(jiān)護(hù)人的核準(zhǔn)，否則債務(wù)人不能

免除債務(wù)。關(guān)于這一點(diǎn)，朕已經(jīng)根據(jù)很明顯的理由在憲令中

作出了規(guī)定，這一憲令是在我們宮廷財(cái)務(wù)官杰出人物、特里

波尼亞的建議下制定，并向愷撒里亞城的辯護(hù)士們公布的。憲

令規(guī)定受監(jiān)護(hù)人的債務(wù)人得向監(jiān)護(hù)人或保佐人作出清償，但

是債務(wù)人事先必須申請(qǐng)審判員作出裁決，予以核準(zhǔn)，其裁決

不收費(fèi)用。如一切依照規(guī)定辦理，即根據(jù)審判員的裁決，債

務(wù)人清償了債務(wù)，這種清償即給予他最充分的保障。如未按

照朕所規(guī)定的清償，應(yīng)分別情形而論：受監(jiān)護(hù)人如仍保有債

務(wù)人所支付的金錢(qián)，或從中獲得利益，而再一次要求同一債

務(wù)金額的，他的請(qǐng)求將因?qū)Ψ教岢銎墼p抗辯而遭駁回；但如

果受監(jiān)護(hù)人已把錢(qián)胡亂花費(fèi)，或遭失竊，債務(wù)人不得再提出

欺詐抗辯，他將被判重新清償，這是由于他未依照規(guī)定，不

得到監(jiān)護(hù)人的核準(zhǔn)而冒失地作出清償之故。反過(guò)來(lái)說(shuō)，男女

受監(jiān)護(hù)人，如未經(jīng)監(jiān)護(hù)人核準(zhǔn)，不得清償。因?yàn)樵谶@種情形

下他們?yōu)榱饲鍍數(shù)哪康乃�交付的物，不成為受領(lǐng)人所有，他

們未經(jīng)監(jiān)護(hù)人核準(zhǔn)，根本不得讓與任何東西。

第九篇　通過(guò)哪些人取得

我們不僅通過(guò)自身，而且通過(guò)在我們權(quán)力下的人取得，又

通過(guò)我們對(duì)于他們有用益權(quán)的奴隸，以及通過(guò)我們善意占有

的自由人和屬于他人的奴隸而取得。分述如次：

１．從前，在家長(zhǎng)權(quán)力下的子女所得到的一切東西（軍功

財(cái)產(chǎn)除外），一律為他們的家長(zhǎng)的利益而取得；因此，家長(zhǎng)

可以把這些通過(guò)子女取得的東西贈(zèng)與、出賣(mài)或以任何其他方

式轉(zhuǎn)移于其他子女或家外人。朕認(rèn)為這是不公道的。因而朕

頒布了一般憲令，既照顧到子女，又保持了家長(zhǎng)所應(yīng)得的。朕

宣布，子女基于父親的財(cái)產(chǎn)而有所獲得的，應(yīng)依古法，一律

為父親的利益而取得，因?yàn)閺母赣H那里得來(lái)的回到他那里去，

又有什么不合呢？但是家子根據(jù)其他原因所取得的東西，其

用益權(quán)由父親取得，所有權(quán)則由家子保留，這樣，他便不致

看到自己勞動(dòng)和幸運(yùn)的成果，變成他人的財(cái)產(chǎn)而怨恨。

２．朕又對(duì)下列情況作了規(guī)定，依照從前的憲令，父親對(duì)

子女解除家長(zhǎng)權(quán)時(shí)，有權(quán)在子女不為他的利益所取得的財(cái)產(chǎn)

中，扣留三分之一，似乎是作為解除家長(zhǎng)權(quán)的代價(jià)。兒子由

于解除家長(zhǎng)權(quán)的結(jié)果，被剝奪了財(cái)產(chǎn)的三分之一；他從解除

家長(zhǎng)權(quán)中所獲得的，成為自權(quán)者的光榮，卻因財(cái)產(chǎn)的減少而

遭貶損。因此朕規(guī)定，父親可以保留一半財(cái)產(chǎn)，但僅具有其

用益權(quán)而非所有權(quán)，以代替三分之一財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。這樣，財(cái)

產(chǎn)的所有權(quán)原封不動(dòng)，仍歸兒子，而父親所享用的財(cái)產(chǎn)，則

在數(shù)量上增多了，因?yàn)樗�享用的不是三分之一而是一半�?br>
３．同樣，你們的奴隸因接受物的轉(zhuǎn)讓?zhuān)�或根�?jù)要式口約

或任何其他原因，而取得的，都是為你們的利益而取得的，哪

怕你們不知情和不愿意。因?yàn)榕�隸本身是處于他人權(quán)力之下，

所以不能有自己的財(cái)產(chǎn)。如果他被指定為繼承人，他不奉到

你們的命令，不得承受遺產(chǎn)；而且既經(jīng)奉命而承受了遺產(chǎn)，他

也是為你們的利益而取得的，如同你們自身被指定為繼承人

一樣。奴隸又為你們的利益而取得遺贈(zèng)物。通過(guò)在你們權(quán)力

下的人，你們不但取得所有權(quán)，而且占有。他們所占有的任

何物，都視為你們占有的，因此，取得時(shí)效或長(zhǎng)期占有都可

以通過(guò)他們而為你們的利益發(fā)生效力。

４．至于你們只享有用益權(quán)的奴隸，根據(jù)決定，利用你們

所有的物或以他們的勞動(dòng)所取得的物，屬于你們所有，但是

他們根據(jù)其他不屬于上列兩種原因所取得的，其所有權(quán)歸屬

主人。因此，如果奴隸被指定為繼承人或以贈(zèng)與或遺贈(zèng)給他

的物，他不是為用益權(quán)人而是為所有人的利益而取得的。關(guān)

于你們善意所占有的人，不論是自由人或是他人的奴隸，情

形亦同，因?yàn)閷?duì)于用益權(quán)人的規(guī)定亦適用于善意占有人。因

此，根據(jù)上列兩種以外的原因所取得的，被占有的人如系自

由人，則一律屬于他自己所有，如系奴隸，則屬于主人所有。

如善意占有人以時(shí)效取得對(duì)奴隸的所有權(quán)，從而成為所有人

時(shí)，奴隸根據(jù)一切原因所取得的，都是為他取得的。但是用

益權(quán)人不得以時(shí)效而取得對(duì)奴隸的所有權(quán)，首先因?yàn)樗�只�?br>
使用收益的權(quán)利而不占有奴隸，其次，因?yàn)樗�明知奴隸是屬

于他人的。通過(guò)你們享有用益權(quán)的奴隸，通過(guò)你們善意占有

的奴隸，或通過(guò)你們善意把他們當(dāng)作奴隸使用的自由人，你

們不但通過(guò)他們?nèi)〉盟�有�?quán)，而且通過(guò)他們占有。但無(wú)論是

自由人或奴隸，必須仍依照我們已指出的區(qū)別，即限于他們

利用你們所有的物或以他們的勞動(dòng)所實(shí)現(xiàn)的占有。

５．由此可見(jiàn)，你們不能通過(guò)不在你們權(quán)力下，或不在你

們善意占有中的自由人取得，也不能通過(guò)你們不具有用益權(quán)

或合法占有的、屬于他人的奴隸取得，這就是人們所說(shuō)的，不

能通過(guò)第三人取得。唯一例外是你們可以根據(jù)塞維爾帝憲

令通過(guò)自由人，例如事務(wù)經(jīng)管人，而占有，不論你們是否知

情。如果物的交付者是所有人，你們通過(guò)這種占有而取得所

有權(quán)，如果交付者不是所有人，則通過(guò)取得時(shí)效或長(zhǎng)期占有

而取得所有權(quán)。

６．以上所述有關(guān)特定物的取得，到此告一段落。關(guān)于遺

贈(zèng)的法律，這也是你們?nèi)〉锰囟ㄎ锏乃�有�?quán)的依據(jù)，以及關(guān)

于信托遺給的法律，它規(guī)定以特定物遺給你們，都可以更適

當(dāng)?shù)胤旁谙旅嬖僬劇，F(xiàn)在考察一下概括取得的方式。如果你

們成為某人的繼承人，或者你們要求占有某人的財(cái)產(chǎn)，或者

你們對(duì)某人進(jìn)行自權(quán)者收養(yǎng)，或者為維持奴隸的自由而把某

人的遺產(chǎn)判給你們，在上述情況下，某人的全部財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)給

你們。首先，讓我們考察遺產(chǎn)。它分兩類(lèi)，以是否根據(jù)遺囑

歸于你們所有而定。以下先從根據(jù)遺囑這一類(lèi)開(kāi)始，為此有

必要先說(shuō)明訂立遺囑所需的手續(xù)。

第十七　訂立遺囑

遺囑一詞，由ｔｅｓｔａｔｉｏｍｅｎｔｉｓ而來(lái)，指確定意思的證明

而言。

１．為了不完全埋沒(méi)古代的事物，必須指出，從前曾經(jīng)有

過(guò)兩種遺囑，一種是在和平時(shí)期應(yīng)用的，稱(chēng)特別民會(huì)遺囑，

另一種是在準(zhǔn)備作戰(zhàn)時(shí)應(yīng)用的，稱(chēng)武裝中遺囑。后來(lái)又加上

第三種遺囑，銅衡遺囑，因?yàn)樗�采用所有�?quán)要式轉(zhuǎn)移的方法，

即在五個(gè)證人，一個(gè)司秤者——都是羅馬成熟年齡的公民

——以及叫做遺產(chǎn)買(mǎi)主的人之前，進(jìn)行虛擬買(mǎi)賣(mài)。前兩種遺

囑早在古時(shí)已經(jīng)廢止，至于銅衡遺囑，雖然沿用較久，但其

某些部分也終于廢止了。

２．上列各種遺囑都屬于市民法范圍。以后經(jīng)大法官告示，

還實(shí)施另一種遺囑的方式。長(zhǎng)官法不要求進(jìn)行所有權(quán)要式轉(zhuǎn)

移，有七個(gè)證人蓋章就行了，而證人蓋章的這種形式在市民

法上并非必要。

３．但社會(huì)的進(jìn)步和憲令逐漸形成民法和長(zhǎng)官法的統(tǒng)一

體，從而規(guī)定遺囑須當(dāng)著七個(gè)證人的面一次作成（這多少是

市民法的要求），并須經(jīng)證人在場(chǎng)簽字（這是憲令所規(guī)定的形

式）和蓋章（這是大法官告示所規(guī)定的）。因此，現(xiàn)行規(guī)定似

乎源出于三個(gè)方面。必須有證人，作為遺囑的必要程序證人

必須始終在場(chǎng)，這來(lái)源于市民法；遺囑人和證人的簽字，來(lái)

源于皇帝的憲令；至于證人的人數(shù)和蓋章，則來(lái)源于大法官

告示。

４．為了保證遺囑的真實(shí)性，以免發(fā)生欺詐，除了上列這

些程序外，朕又以憲令補(bǔ)充規(guī)定，繼承人的姓名須由遺囑人

或證人親筆書(shū)寫(xiě)，一切都應(yīng)依照憲令的明文辦理。

５．根據(jù)龐波尼①的意見(jiàn)，全體證人可以使用同一印章蓋

印，如果七個(gè)印章上的刻印都相同，又何嘗不可呢？此外也

可使用他人的印章蓋印。

６．有遺囑能力的人，始得為證人。婦女、未成熟者、奴

隸、聾啞人、精神病患者、禁治產(chǎn)人以及法律宣布為不誠(chéng)實(shí)

或無(wú)資格作證的人，不得為證人。

７．關(guān)于證人中一人在訂立遺囑時(shí)被認(rèn)為自由人，而以后

發(fā)現(xiàn)他為奴隸的情況，哈德里安帝在對(duì)加多尼·維爾的批復(fù)

中，以及塞維爾帝和安多寧帝在批復(fù)中都宣稱(chēng)，他們?cè)敢庋a(bǔ)

救遺囑中的這一缺陷，因此這種遺囑應(yīng)認(rèn)為與按正規(guī)程序訂

立的遺囑有同樣的效力；因?yàn)樵谶z囑正式蓋章成立時(shí)，這一

證人被公認(rèn)為自由人，而且并無(wú)一人對(duì)他的身分提出爭(zhēng)議。

８．家長(zhǎng)和在他權(quán)力下的兒子，或處于同一家長(zhǎng)權(quán)下的兄

弟兩人，得為同一遺囑的證人；因?yàn)橛嘘P(guān)家外人的事務(wù)，同

一家庭中的幾個(gè)人充當(dāng)證人，并不違反規(guī)定。

９．在遺囑人權(quán)力下的人，不得為證人。家子在退役后就

其軍功財(cái)產(chǎn)為遺囑時(shí)，家長(zhǎng)以及處于同一家長(zhǎng)權(quán)力下的其他

人，不得為證人，因?yàn)樵谶@種情況下，法律不容許同一家庭

的成員充當(dāng)證人。

１０．同樣，被指定為繼承人的人，處于他的權(quán)力下的人

或其家長(zhǎng)，以及跟他在同一家長(zhǎng)權(quán)力下的兄弟，都不得為證

人，因?yàn)橛嘘P(guān)訂立遺囑的全部行為，在今天看來(lái)，應(yīng)認(rèn)為是

繼承人和遺囑人之間的行為。過(guò)去，這一法律問(wèn)題是極其混

亂的。雖然古人從不允許遺產(chǎn)買(mǎi)主和通過(guò)家長(zhǎng)權(quán)紐帶而同他

有聯(lián)系的人為證人，但容許繼承人和通過(guò)家長(zhǎng)權(quán)紐帶而同他

有聯(lián)系的人為證人；不過(guò)在容許他們?yōu)樽C人的同時(shí)，勸告他

們不得濫用自己的權(quán)利。朕對(duì)此作了修改，把古人勸告防止

的事項(xiàng)變成不合法的行為。朕比照古代法關(guān)于遺產(chǎn)買(mǎi)主的精

神，合適地禁止現(xiàn)在取代舊時(shí)遺產(chǎn)買(mǎi)主地位的繼承人，或通

過(guò)家長(zhǎng)權(quán)紐帶而同他有聯(lián)系的其他人，作為自己的證人。因

此，朕不把在這一問(wèn)題上的舊時(shí)憲令編入我們的《憲令匯

纂》。

１１．但是朕不拒絕受遺贈(zèng)人、信托遺給受益人以及跟他

們有聯(lián)系的人為證人，因?yàn)樗麄儾焕^承死亡者的權(quán)利。相反

的，朕頒布了一個(gè)憲令，特別賦予他們擔(dān)任證人的能力；朕

更愿意給予在他們權(quán)力下的人和對(duì)他們有支配權(quán)的人擔(dān)任證

人的能力。

１２．在板上、紙上、羊皮上或其他物質(zhì)上書(shū)寫(xiě)遺囑，均

無(wú)不可。

１３．任何人得制作一式多少份的遺囑，但每一份都必須

具備規(guī)定程式。制作一式幾份的遺囑，有時(shí)是必要的，例如

出門(mén)遠(yuǎn)行，需要隨身攜帶一份，同時(shí)留在家里一份；也可以

由于在人類(lèi)生活中發(fā)生的許多其他情況而有此必要。

１４．以上所述是關(guān)于用書(shū)面訂立的遺囑。若不用書(shū)面訂

立在市民法上有效的遺囑，他該知道，他必須有七個(gè)證人，并

當(dāng)他們的面口頭表示他的愿望；這將是在市民法上完全有效

而穩(wěn)固確立的遺囑。

第十一篇　軍人遺囑

由于軍人在這些事情上很不熟悉，皇帝憲令免除他們?cè)?br>
訂立遺囑時(shí)遵守上述這些程序的義務(wù)。雖然他們沒(méi)有法定人

數(shù)的證人，也未遵守其他必要程序，仍可訂立有效的遺囑，但

以在服役期間訂立者為限；這一但書(shū)，是本皇帝憲令所加的，

是有正當(dāng)理由的。因此，不問(wèn)軍人采用什么方式表示他們的

最后意愿，用書(shū)面或不用書(shū)面，僅僅本于他們的意愿，就可

訂立有效的遺囑。但當(dāng)他們不在服役期間，或家居或在別處，

他們就不能要求享受這種特權(quán)。一個(gè)軍人即使他是家子，因

服軍役就有立遺囑的能力，但是必須根據(jù)普通法律規(guī)定，遵

守上述關(guān)于平民訂立遺囑時(shí)所應(yīng)遵守的程序。

１．圖拉真帝關(guān)于軍人遺囑明確批復(fù)斯塔提里·塞維魯

如下：“給予軍人可以不拘任何方式訂立有效遺囑的特權(quán)，應(yīng)

理解為首先必須明確已訂立遺囑（非現(xiàn)役軍人也可不用書(shū)面

訂立遺囑），因此，有關(guān)一個(gè)軍人的財(cái)產(chǎn)發(fā)生爭(zhēng)訟時(shí)，如當(dāng)初

該軍人確曾專(zhuān)門(mén)召集一些證人，當(dāng)著他們的面宣布，他愿意

某人成為他的繼承人，某些奴隸獲得自由，他這樣做，就應(yīng)

認(rèn)為不用書(shū)面訂立遺囑，對(duì)他的意愿應(yīng)給予法律效力。但若

在談話中常發(fā)生的那樣，他對(duì)別人說(shuō)，‘我指定你為繼承人’，

或‘我把我的財(cái)產(chǎn)遺留給你’，這些話就不應(yīng)認(rèn)為是遺囑。此

例不可開(kāi)，在這一點(diǎn)上，沒(méi)有比享有這種特權(quán)的軍人更有利

害關(guān)系的了。否則某一軍人死后，人們不難找到一些證人，證

實(shí)曾經(jīng)聽(tīng)他說(shuō)過(guò)，要把財(cái)產(chǎn)遺留給那些證人隨便指出來(lái)的人；

這樣就會(huì)背離軍人真正的意愿。”

２．聾啞軍人亦得為遺囑。

３．這一特權(quán)是由皇帝憲令所賦予的，僅以軍人在服役期

間并居住于軍營(yíng)中者為限。因此退役軍人，或現(xiàn)役軍人而不

住在軍營(yíng)內(nèi)，都應(yīng)根據(jù)適用于全體羅馬公民的規(guī)定訂立遺囑。

其在軍營(yíng)中不根據(jù)法律所規(guī)定的程序訂立的遺囑，在退役后

一年內(nèi)有效。但若立遺囑人一年內(nèi)死亡，而他加于繼承人的

條件一年后才完成，這一遺囑應(yīng)否作為軍人遺囑發(fā)生效力？

朕批復(fù)應(yīng)作為軍人遺囑發(fā)生效力。

４．如果某人在成為軍人前，訂立不合規(guī)定的遺囑，在成

為軍人后并在服役期間把遺囑開(kāi)封，有所增刪，或用其他方

式表示其意愿這一遺囑應(yīng)該有效，則必須宣告該遺囑為有效，

因?yàn)槭聦?shí)上這是以軍人的身份訂立的新遺囑。

５．再者，如果軍人由他人進(jìn)行自權(quán)者收養(yǎng)，或系家子而

被解除家長(zhǎng)權(quán)，他的遺囑應(yīng)視同根據(jù)軍人的新意愿而發(fā)生效

力，而不應(yīng)該由于身分減等而失效。

６．同時(shí)必須指出，古法和皇帝憲令比照軍功財(cái)產(chǎn)，允許

某些人擁有準(zhǔn)軍功財(cái)產(chǎn)，并且其中一些人，雖然處于他人權(quán)

力之下，仍被允許以遺囑處分這部分財(cái)產(chǎn)。本皇帝憲令將這

種許可推廣適用于一切擁有這種準(zhǔn)軍功財(cái)產(chǎn)的人，但是他們

必須根據(jù)一般規(guī)定的程序訂立遺囑。關(guān)于上述特權(quán)的詳細(xì)情

況，可參閱有關(guān)憲令本文。

第十二篇　哪些人不許可訂立遺囑

不是每一個(gè)人都有訂立遺囑權(quán)的。首先在他人權(quán)力下的

人沒(méi)有訂立遺囑的權(quán)利，即使他們得到家長(zhǎng)的許可，仍不得

訂立有效的遺囑。但有例外，上面已經(jīng)提到，其中特別是在

家長(zhǎng)權(quán)力下的軍人，皇帝憲令允許他們以遺囑處分他們?cè)诜?br>
役時(shí)期取得的財(cái)物。這種權(quán)利，最初是由奧古斯都帝、奈爾

瓦帝和杰出的圖拉真帝僅僅賦予現(xiàn)役軍人的。隨后哈德里亞

安帝把這種權(quán)利同時(shí)賦予退役軍人，也就是退伍軍人。因此，

如果家子以遺囑處分軍功財(cái)產(chǎn)，這種軍功財(cái)產(chǎn)將屬于他們所

指定的繼承人所有。如果他們未立遺囑而死亡，又未遺有子

女或兄弟，根據(jù)一般法律，這種財(cái)產(chǎn)屬于家長(zhǎng)所有。由此可

以推論，處于家長(zhǎng)權(quán)下的軍人在服役時(shí)期取得的財(cái)產(chǎn)，他的

父親既不得剝奪，父親的債權(quán)人也不得出賣(mài)或以其他方式阻

撓其占有。父死之后，這些財(cái)物也不成為他與兄弟所共有，而

專(zhuān)屬于他所有；雖然根據(jù)市民法，在家長(zhǎng)權(quán)力下的人的一切

私有財(cái)產(chǎn)都被計(jì)算在家長(zhǎng)的財(cái)產(chǎn)之內(nèi)，如同奴隸的私有財(cái)

產(chǎn)①被列入主人的財(cái)產(chǎn)一樣；根據(jù)皇帝憲令，尤其是本皇帝

的憲令，由于各種不同理由而規(guī)定不由家長(zhǎng)取得的東西，不

在此限。因此，除了擁有軍功財(cái)產(chǎn)或準(zhǔn)軍功財(cái)產(chǎn)的那些人以

外，其他家子所立的遺囑，哪怕在死亡前已成為自權(quán)者，一

律無(wú)效。

１．此外，未成熟者，因?yàn)樗麄儧](méi)有必需的判斷能力，精

神病患者，因?yàn)槿狈�理智，都不得訂立遺囑。即使在死亡前，

未成熟者已經(jīng)成熟，精神病患者重新恢復(fù)理智，仍不發(fā)生任

何影響。可是精神病患者在間歇的清醒期間所立的遺囑，是

有效的；在精神錯(cuò)亂前所立的遺囑當(dāng)然是有效的。因?yàn)橐婪?br>
訂立的遺囑以及依法成立的任何其他行為，不因事后精神錯(cuò)

亂而喪失其效力。

２．同樣，揮霍無(wú)度而被禁止管理自己事務(wù)的人，不得訂

立遺囑；但在禁止之前所立的遺囑，是有效的。

３．聾啞人不總是能訂立遺囑的。聾子指完全喪失聽(tīng)覺(jué)而

不是聽(tīng)覺(jué)有困難的人，啞巴指根本不能說(shuō)話而不是說(shuō)話有困

難的人。其實(shí)，學(xué)識(shí)淵博的人，由于各種偶然事故，往往也

會(huì)喪失聽(tīng)說(shuō)能力。因此本皇帝憲令對(duì)于這些人予以救助，允

許他們按照憲令的規(guī)定，在一定場(chǎng)合和采用一定方式，訂立

遺囑，并成立其他行為。但任何人在訂立遺囑后，因病或由

于其他事故，成為聾啞的，其遺囑仍然有效。

４．失明的人，除了遵照先帝查士丁的法律所規(guī)定的方式

以外，不得訂立遺囑。

５．被敵人俘虜?shù)娜耍�在被俘期間所訂立的遺囑即使以后

返回，也不生效。但當(dāng)初他在國(guó)內(nèi)所立的遺囑，在他以后返

回時(shí)，根據(jù)回國(guó)權(quán)，依然有效；如何他在被俘中死亡，根據(jù)

考爾乃里法，該遺囑仍屬有效。

第十三篇　剝奪子女的繼承權(quán)

遵守上述種種規(guī)則還不足以使遺囑發(fā)生效力。凡有兒子

在其權(quán)力下的，必須注意用記名式指定其兒子為繼承人或取

消其繼承人資格②。如疏漏未注明，遺囑無(wú)效。因此即使兒子

先于父親死亡，任何人仍不得根據(jù)這一遺囑成為繼承人，因

為遺囑自始無(wú)效。但是關(guān)于女兒和男系的卑親屬（不同性

別），古人有不同的規(guī)則。因?yàn)殡m然這些人未被指定為繼承人

或取消資格，遺囑不因而喪失效力，這些人有權(quán)會(huì)同被指定

的繼承人取得一定部分的遺產(chǎn)。家長(zhǎng)沒(méi)有必要用記名式取消

這些人作為繼承人的資格，而可以籠統(tǒng)地用“其余的人”一

詞把這些人包括在內(nèi)。

１．用記名式取消子女作為繼承人的說(shuō)法如下：“我的兒

子鐵提被取消繼承人資格”，如遺囑人沒(méi)有其他兒子，也可以

只說(shuō)“我的兒子被取消繼承人資格”，而不指出其名字。死后

出生的子女也應(yīng)被指定為繼承人或被取消資格，他們的情況

在下列一點(diǎn)上是相同的，即死后出生者，無(wú)論是兒子或不拘

性別的其他卑親屬，如被遺漏而未注明，遺囑仍然有效，不

過(guò)隨后如死后出生者——不問(wèn)性別——成為宗親，則遺囑完

全喪失效力。因此，如懷有死后出生子女的婦女流產(chǎn)，將不

存在任何障礙，以阻止被指定的繼承人繼承遺產(chǎn)。關(guān)于取消

死后出生的女性繼承人，慣常用記名式或用“其余的人”一

詞，不過(guò)如用“其余的人”一詞，必須對(duì)她們有所遺贈(zèng)，以

表示并未出于遺忘而把她們漏掉。至于死后出生的男性，即

兒子和其他卑親屬，則只能用記名式取消其繼承人資格，說(shuō)

法如下：“以后可能出生的任何兒子，一律取消繼承人資

格”。

２．凡繼承自權(quán)繼承人地位，從而通過(guò)這種準(zhǔn)宗親關(guān)系

而成為家長(zhǎng)的自權(quán)繼承人者，其被指定為繼承人或取消資格，

與死后出生的兒孫相同。例如，某人有兒子和兒子所出的孫

子女處于其權(quán)力之下，由于兒子在親等上較近，所以只有他

才享有自權(quán)繼承人的權(quán)利，雖然孫子女和他處于同一家長(zhǎng)權(quán)

力之下。但如兒子在父親在世時(shí)死亡，或以任何其他方式脫

離家長(zhǎng)權(quán)，孫子或?qū)O女就繼承他的地位，他們通過(guò)準(zhǔn)宗親關(guān)

系而取得自權(quán)繼承人的權(quán)利①。因此，為了使遺囑不致失效，

遺囑人在指定或用記名式取消其兒子作為繼承人而訂立有效

遺囑的同時(shí)，必須指定或取消孫子或?qū)O女作為繼承人；否則，

如果兒子在他在世時(shí)死亡，由于孫子或?qū)O女繼承兒子的地位，

遺囑將因準(zhǔn)宗親關(guān)系而失效。在這一點(diǎn)上，猶尼·維萊伊法

有規(guī)定，遺囑人可以取消死后出生的兒孫繼承資格的同樣方

式取消其繼承資格。

３．根據(jù)市民法，被解除家長(zhǎng)權(quán)的子女沒(méi)有必要在遺囑中

被指定為繼承人或取消繼承資格，因?yàn)樗麄儾皇亲詸?quán)繼承人。

但大法官命令，如他們——不問(wèn)性別——不被指定時(shí)，應(yīng)被

取消繼承人資格，被取消者系男性則用記名式，女性得籠統(tǒng)

包括在“其余的人”一詞內(nèi)。但若他們既未被指定，又未按

上述方式被取消繼承人資格，大法官將賦予他們違背遺囑內(nèi)

容所規(guī)定的遺產(chǎn)占有。

４．被收養(yǎng)的子女，當(dāng)其在養(yǎng)父權(quán)力下時(shí)，視為具有與合

法婚姻關(guān)系中出生的子女相同的法律地位，因此對(duì)于他們，亦

應(yīng)依上述關(guān)于親生子女的規(guī)定，指定其為繼承人或取消繼承

人資格。但他們?nèi)缫驯火B(yǎng)父解除家長(zhǎng)權(quán)，則無(wú)論根據(jù)市民法

或大法官告示所形成的法律，他們均不在親生子女之列。按

照這個(gè)原則，當(dāng)養(yǎng)子女仍在養(yǎng)父家中時(shí)，從另一方面，即從

他們生父的角度來(lái)說(shuō)，他們被視為家外人，沒(méi)有必要被指定

為繼承人或取消資格；但他們?nèi)绫火B(yǎng)父解除家長(zhǎng)權(quán)，其所處

地位，同他們被生父解除家長(zhǎng)權(quán)后所處的地位一樣。

５．古法就是這樣的。但是在我們看來(lái)，在這一點(diǎn)上區(qū)分

男女性別是不合理的，因?yàn)槟信�同樣參與生殖的自然職能，又

考慮到古代十二表法將子女一律列為法定繼承人，而此后大

法官看來(lái)也照此辦理，所以朕公布憲令，對(duì)于兒子、女兒和

男系其他卑親屬，不問(wèn)已生或死后出生，一律適用同樣的法

律；這樣，所有子女無(wú)論是自權(quán)繼承人或已被解除家長(zhǎng)權(quán)的

人，都必須用記名式被指定為繼承人或取消繼承人資格；如

未加注明，關(guān)于遺囑的失效以及被指定繼承人的遺產(chǎn)繼承權(quán)

的被取消，與遺囑人未注明自權(quán)繼承人或被解除了家長(zhǎng)權(quán)的

兒子的情況相同，無(wú)論他們已經(jīng)出生，或是胎兒而在后來(lái)出

生。至于養(yǎng)子，我們?cè)谒麄冎凶髁藚^(qū)分，規(guī)定在上述關(guān)于收

養(yǎng)的憲令中。

６．如果軍人在現(xiàn)役期間訂立遺囑，他明知有子女而未用

記名式取消其已生的或死后出生的子女的繼承人資格，根據(jù)

皇帝憲令規(guī)定，他的緘默與用記名式取消繼承人資格有同一

效力。

７．母親或外祖父沒(méi)有必要指定其兒女或外孫為繼承人或

取消其繼承人資格，因此可以不予注明，因?yàn)槟赣H或外祖父

和母系其他尊親屬的緘默，與父親的取消行為發(fā)生同樣的效

力。因?yàn)闊o(wú)論適用市民法或大法官告示——根據(jù)告示大法官

賦予被漏注子女違背遺囑內(nèi)容的遺產(chǎn)占有——如母親不指定

其子女或外祖父不指定其外孫為繼承人時(shí)，都沒(méi)有必要取消

其繼承人資格。在此情況下，兒孫等有其他補(bǔ)救方法，容后

闡述。

第十四篇　指定繼承人

自由人和奴隸——無(wú)論自己的或他人的——都可以被指

定為繼承人。關(guān)于自己的奴隸，過(guò)去多數(shù)人的意見(jiàn)認(rèn)為，如

果指定他們?yōu)槔^承人，必須同時(shí)給予自由，始為適法。但是

今天，根據(jù)本皇帝憲令，遺囑人得不明示給予自由而指定他

們?yōu)槔^承人。朕實(shí)施這一規(guī)則，非在標(biāo)新立異，而是因?yàn)檫@

樣才公平；保羅②在所著論麥蘇里·薩賓③和論普勞提④的

著作中告訴我們，這同樣是亞提里欽⑤的意見(jiàn)。遺囑人只享

有所有權(quán)而他人享有用益權(quán)的奴隸，亦被認(rèn)為自己的奴隸。但

是根據(jù)塞維爾帝和安多寧帝的憲令，有一種情況，雖然女主

人指定奴隸為繼承人而給予自由，其指定行為仍屬無(wú)效，憲

令規(guī)定的措詞如下：“理性要求，女主人在被控與奴隸有奸情

的案件尚未判決前，不能有效地以遺囑釋放她的奴隸。由此

得出結(jié)論，如女主人指定該奴隸為繼承人時(shí)，其指定行為無(wú)

效”。遺囑人享有用益權(quán)的奴隸視為他人的奴隸。

１．被主人指定為繼承人的奴隸，如一直保持同一狀態(tài)，

于遺囑生效時(shí)成為自由人和必然繼承人。但若主人在生前

把他釋放，他得自行決定是否承受遺產(chǎn)，因?yàn)樗�既不是由�?br>
主人的遺囑同時(shí)獲得自由和遺產(chǎn)，所以不是必然繼承人。但

如果他被出讓?zhuān)�他必須奉新主人之命承受遺產(chǎn)，因此新主人

通過(guò)他而成為繼承人。主人雖已指定奴隸為繼承人，并給予

自由，但奴隸一經(jīng)出讓?zhuān)�就不可能成為自由人或根�?jù)出讓他

的主人的遺囑而成為繼承人，因?yàn)橹魅思冉?jīng)把他出讓?zhuān)�就�?yīng)

認(rèn)為放棄了給予他自由的意圖。同樣，他人的奴隸被指定為

繼承人的，如一直保持奴隸狀態(tài)，他必須奉主人之命承受遺

產(chǎn)。如果他在遺囑人生前或死后而在他承受遺產(chǎn)前被主人出

讓?zhuān)�他必須奉新主人之命承受遺產(chǎn)；如果他在遺囑人生前或

死后而在他承受遺產(chǎn)前已獲釋放，他得自行決定是否承受遺

產(chǎn)。

２．他人的奴隸，在主人死亡后，仍得被指定為繼承人，

因?yàn)閷儆谶z產(chǎn)的奴隸具有遺囑能力①；在遺產(chǎn)未被承受前遺

產(chǎn)所代表的，不是未來(lái)繼承人，而是已死亡的被繼承人。同

樣，胎兒的奴隸亦得被有效地指定為繼承人。

３．具有遺囑能力的數(shù)人共有一個(gè)奴隸，而其奴隸被第三

者指定為繼承人者，應(yīng)奉每一主人之命，按照每人對(duì)他的所

有部分，承受遺產(chǎn)。

４．遺囑人可以指定一人或數(shù)人為繼承人，人數(shù)并無(wú)限制。

５．遺產(chǎn)一般被分成十二部分，總起來(lái)稱(chēng)整數(shù)。從每一部

分到整數(shù)都有它自己的名稱(chēng)：ｕｎｃｉａ（一部分，即１/１２），ｓｅｘA

ｔａｎｓ（六分之一，即２/１２），ｑｕａｄｒａｎｓ（四分之一，即３/１２），

ｔｒｉｅｎｓ（三分之一，即４/１２），ｑｕｉｎｃｕｎｘ（五部分，即５/１２），

ｓｅｍｉｓ（一半，即６/１２），ｓｅｐｔｕｎｘ（七部分，即７/１２），ｂｅｓ

（兩個(gè)三分之一，即８/１２），ｄｏｄｒａｎｓ（減去四分之一，即９/

１２），ｄｅｘｔａｎｓ（減去六分之一，即１０/１２），ｄｅｕｎｘ（十一部分，

即１１/１２），ａｓ（整數(shù)）。可是，遺產(chǎn)并非總是必然分為十二部

分的。因?yàn)檫z囑人要分為多少部分，便可分多少，因此如果

他指定單獨(dú)一個(gè)繼承人，繼承遺產(chǎn)的六部分，這六部分就構(gòu)

成整數(shù)，因?yàn)闊o(wú)論何人不能在死亡時(shí)一部分遺產(chǎn)由遺囑支配，

另一部分則不由遺囑支配，除非他是軍人，對(duì)于軍人我們只

考慮他在遺囑中所表示的意思。反過(guò)來(lái)說(shuō)，遺囑人可以隨意

把他的遺產(chǎn)分成十二部分以上的部分。

６．如果幾個(gè)人被指定為繼承人時(shí)，遺囑人無(wú)須指明每人

的份額，除非他不愿他們平均分得遺產(chǎn)。不指明份額，幾個(gè)

繼承人就應(yīng)平均分得。但如某些人的份額業(yè)經(jīng)指明，而另一

人雖被指定為繼承人，但其份額未經(jīng)指明，他即承受整數(shù)中

多余部分的遺產(chǎn)。或者幾個(gè)人被指定為繼承人，而其份額未

經(jīng)分別指明，則多余部分由他們平分繼承之。但若整數(shù)業(yè)已

分配給份額經(jīng)指明的繼承人，而無(wú)多余時(shí)，則份額未經(jīng)指明

者分得遺產(chǎn)的半數(shù)，其份額已經(jīng)指明者，無(wú)論一人或多人，取

得其余半數(shù)①。至于份額未經(jīng)指明的繼承人，不論在指定的名

次上是名列第一，或在中間，或最后，都不相干，因?yàn)閼?yīng)始

終認(rèn)為未經(jīng)明白地分配的部分是屬于他的。

７．現(xiàn)在且看，如果有剩余部分未指明，同時(shí)被指定的繼

承人中沒(méi)有一人的份額未指明的，上述情形應(yīng)如何決定？例

如被指定為繼承人的三人，經(jīng)指明每人取得四分之一。在這

里未指明部分顯然應(yīng)由各繼承人按其份額的比例分得之，于

是他們視為各被指定繼承三分之一。反之，如果所指定的繼

承人的份額分起來(lái)超過(guò)整數(shù)，則各人的份額必須按比例扣減，

例如指定繼承人四人，各得三分之一，在這種情況下，應(yīng)視

為各被指定繼承四分之一。

８．如遺產(chǎn)部分?jǐn)?shù)超過(guò)十二部分，被指定為繼承人而其份

額未指明者，將取得補(bǔ)足第二個(gè)整數(shù)的余額。如第二整數(shù)已

分配完畢，他將取得補(bǔ)足第三個(gè)整數(shù)的余額。但是所有這些

部分，雖然超過(guò)十二之?dāng)?shù)，最后仍都?xì)w原為一個(gè)整數(shù)。

９．指定繼承人可以是不附條件的，也可以是有條件的，

但不得附有始期或終期，例如“從我死亡時(shí)起五年后”、“從

某日起”或“到某日止”成為繼承人。這樣附加的期日應(yīng)視

為多余的，從而繼承人的指定應(yīng)視為是無(wú)條件的。

１０．在指定繼承人、遺贈(zèng)、信托遺給和釋放奴隸時(shí)附有

不可能完成的條件的，視為未附條件。

１１．如在指定時(shí)附有多種條件，而其條件是聯(lián)合條件，例

如，“如果這件事和那些事完成了”，那么所有條件都必須符

合；如其條件是任擇條件，例如，“如果這件事或那件事完成

了”，那么只須符合其中一種條件即可。

１２．遺囑人得指定從未見(jiàn)過(guò)的人為繼承人，例如其兄弟

在外地所生而為他所不認(rèn)識(shí)的兒子，因?yàn)檫z囑人不認(rèn)識(shí)自己

所指定的繼承人，并不使指定行為無(wú)效。

第十五篇　一般的替補(bǔ)指定

任何人可以在遺囑中指定若干不同順序的繼承人，例

如，“如果某某將不成為我的繼承人的話，讓某某成為我的繼

承人”，如此等等，遺囑人愿意指定多少替補(bǔ)人便可指定多少；

他甚至可以作為最后替補(bǔ)手段指定他的奴隸為必然繼承

人。

１．遺囑人可以幾個(gè)人替補(bǔ)一人，或以一人替補(bǔ)幾個(gè)

人，或一人替補(bǔ)一人，也可以在被指定的繼承人中間相互替

補(bǔ)。

２．如果遺囑人指定份額不相等的幾個(gè)繼承人相互替補(bǔ)，

而他們所替補(bǔ)的份額未經(jīng)指明，應(yīng)認(rèn)為遺囑人所給予替補(bǔ)的

份額與原先指定給予的份額相等。庇烏斯帝就是這樣批復(fù)的。

３．如以共同繼承人替補(bǔ)任何一個(gè)被指定的繼承人，而以

第三人替補(bǔ)共同繼承人，塞維爾帝和安多寧帝批復(fù)，應(yīng)不加

區(qū)分，由第三人替補(bǔ)而取得上述兩人的部分①。

４．如果誤認(rèn)他人的奴隸為家長(zhǎng)而指定其為繼承人，并載

明如果他不成為繼承人時(shí)，由梅維替補(bǔ)他，則當(dāng)奴隸以后奉

主人之命承受遺產(chǎn)時(shí)，被指定替補(bǔ)者梅維可取得某一部分。因

為這種措詞：“如果他不成為繼承人”，當(dāng)遺囑人明知其在他

人權(quán)力下時(shí)，應(yīng)解釋為：“如果他本人不成為繼承人，亦不使

他人成為繼承人”；但當(dāng)遺囑人誤信其為家長(zhǎng)時(shí)，應(yīng)解釋為：

“如果他不為自己或不為以后對(duì)他行使權(quán)力的人取得”①。這

就是提貝里帝就有關(guān)他自己的奴隸巴推尼一案所作出的決

定。

第十六篇　為未成熟者替補(bǔ)指定

立遺囑人以別的繼承人取代在其權(quán)力下的未成熟子女作

為繼承人時(shí)，不但可以用上述方法作出替補(bǔ)指定，這就是說(shuō)，

如他的子女不成為繼承人時(shí)，以他人為繼承人，而且如其子

女成為他的繼承人，但未成熟而死亡時(shí)，可以他人為其繼承

人，例如這樣的說(shuō)法：“我的兒子鐵提是我的繼承人，如果我

的兒子不成為我的繼任人，或成為繼承人而在未達(dá)到自主

（即成熟）以前死亡，即以塞伊為繼承人”。在這種情況下，如

果兒子不成為繼承人，被指定替補(bǔ)者即成為父親的繼承人；但

如果兒子成為繼承人而在未成熟前死亡，被指定替補(bǔ)者即成

為兒子的繼承人。因?yàn)樵诹?xí)慣上，兒子在未達(dá)到自己得訂立

遺囑的年齡時(shí)，家長(zhǎng)可以替他訂立遺囑①。

１．根據(jù)同樣原則，朕在《法典》中加進(jìn)一個(gè)憲令，規(guī)定

遺囑人對(duì)于兒孫輩或曾孫輩，不問(wèn)性別親等，如系精神失常，

即使已經(jīng)成熟，仍得比照為未成熟者指定的辦法，指定某些

人來(lái)替補(bǔ)。如果他們精神恢復(fù)正常，替補(bǔ)指定即喪失效力，這

也是比照為未成熟者替補(bǔ)指定的辦法，因?yàn)槲闯墒煺咭坏┏?br>
熟，替補(bǔ)指定即喪失效力。

２．因此，依照上述辦法為未成熟者指定替補(bǔ)，可以說(shuō)有

兩個(gè)遺囑，一個(gè)是父親的，一個(gè)是兒子的，好比兒子為自己

指定了繼承人；或者至少可以這樣說(shuō)：一個(gè)遺囑涉及兩件事

情，即兩宗遺產(chǎn)。

３．但若遺囑人心懷疑慮，生怕自己死時(shí)兒子尚未成熟，

公開(kāi)指定一個(gè)替補(bǔ)者，會(huì)使兒子有遭受暗算之虞，他可以在

遺囑的前部分公開(kāi)地只作一般的替補(bǔ)指定；至于成為他的繼

承人的兒子如在未成熟時(shí)死亡即由替補(bǔ)者繼承其遺產(chǎn)的這種

替補(bǔ)指定，可以單獨(dú)寫(xiě)明在遺囑的后部分，另外封好，加蓋

印章。此外，并應(yīng)在遺囑前部分注明，在兒子在世而未成熟

時(shí)，不得啟視后部分。顯然，這種為未成熟兒子作的替補(bǔ)指

定，如寫(xiě)在指定兒子為繼承人的同一部分遺囑中，也具有充

分效力，縱使這對(duì)未成熟者可能有危險(xiǎn)。

４．家長(zhǎng)不但可以對(duì)于被指定為繼承人的未成熟子女作出

替補(bǔ)指定，從而他們?nèi)绻�成為他的繼承人于未成熟時(shí)死亡，可

以自己中意的任何人替補(bǔ)，而且可以對(duì)于被取消繼承人資格

的子女為替補(bǔ)指定。因此，在這種情況下，被取消繼承人資

格的兒女，在未成熟期間，從親友處基于繼承、遺贈(zèng)或贈(zèng)與

可能取得的東西，將一律歸被指定為替補(bǔ)的繼承人所有。上

述關(guān)于為未成熟子女——無(wú)論被指定為繼承人或取消繼承人

資格——的替補(bǔ)指定，應(yīng)認(rèn)為同樣適用于死后出生的子女。

５．任何人不同時(shí)訂立自己的遺囑，就不得為其子女訂立

遺囑，因?yàn)槲闯墒煺叩倪z囑是父親遺囑的一部分和附屬部分。

如果父親的遺囑無(wú)效，為兒子訂立的遺囑也隨之無(wú)效。

６．遺囑人可以對(duì)于每個(gè)子女分別地作替補(bǔ)指定，或?qū)τ?br>
在未成熟年齡最后死亡者為替補(bǔ)指定。如果他不愿意每個(gè)子

女未留遺囑而死亡，他可以對(duì)于他們分別地為替補(bǔ)指定：如

果他為了完整地保持他們之間的法定繼承順序，他得對(duì)于最

后死亡者為替補(bǔ)指定。

７．為未成熟者作替補(bǔ)指定可以用記名式，例如指明“讓

鐵提繼承”，或用一般方式注明，例如“凡成為我繼承人的

人”。根據(jù)后面一種措詞，在未成熟子女死亡時(shí)根據(jù)替補(bǔ)指定

而繼承者，乃是所有被指定成為繼承人并已接受為繼承人的

人，各按其原經(jīng)指明的份額繼承。

８．因此，可以對(duì)于男性直到１４歲為止，女性直到１２歲

為止，指定替補(bǔ)繼承人。一旦超過(guò)年齡，替補(bǔ)指定即失去其效力。

９．但是遺囑人不得對(duì)于已被指定為繼承人的家外人或成

熟兒子作如下的替補(bǔ)指定：即若他在一定期間死亡，指定他

人為其繼承人。遺囑人只能通過(guò)信托遺給，使指定的繼承人

負(fù)有義務(wù)移交遺產(chǎn)全部或一部給第三者。關(guān)于這一點(diǎn)的法律，

詳見(jiàn)下面有關(guān)篇目。

第十七篇　遺囑在哪種情況下失效

依法訂立的遺囑在它被撤銷(xiāo)或喪失效力前一直有效。

１．遺囑被撤銷(xiāo)指在遺囑人保持身分不變的情況下，遺囑

本身在法律上失去效力而言。例如某人在訂立遺囑后，經(jīng)皇

帝批準(zhǔn)收養(yǎng)自權(quán)者為自己的兒子，或根據(jù)本皇帝憲令在大法

官前收養(yǎng)在家長(zhǎng)權(quán)力下的人為兒子；在上述情況下，遺囑由

于自權(quán)繼承人的準(zhǔn)宗親關(guān)系而被撤銷(xiāo)。

２．前一遺囑因事后依法訂立另一遺囑而被撤銷(xiāo)，不問(wèn)根

據(jù)后一遺囑是否有人成為繼承人；唯一應(yīng)考慮的是：這種情

形是否可能有繼承人。因此，如果被指定的繼承人放棄繼承，

或在遺囑人在世時(shí)死亡，或在遺囑人死后而在他承受遺產(chǎn)前

死亡，或者他是附條件被指定為繼承人，因條件未完成而喪

失繼承權(quán)，在上述情況下，應(yīng)認(rèn)為遺囑人未留遺囑而死亡。因

為前一遺囑被后一遺囑所撤銷(xiāo)而失效，后一遺囑又因無(wú)人成

為繼承人而失效。

３．在合法有效地訂立前一遺囑后，又同樣合法有效地訂

立后一遺囑的，縱使在后一遺囑中僅就某些特定物指定繼承

人，塞維爾帝和安多寧帝批復(fù)，前一遺囑仍被撤銷(xiāo)。我們將

該憲令的詞句摘錄于此，因?yàn)樗�還含有其他內(nèi)容：“塞維爾帝

與安多寧帝批復(fù)考采伊·康潘：第二次訂立的遺囑，雖僅就

某些特定物指定繼承人，其效力如同未載明這些特定物一樣，

但是毫無(wú)疑問(wèn)，其中被指定的繼承人或者應(yīng)限于取得載明的

東西，或者應(yīng)限于取得按發(fā)爾企第法①所規(guī)定的四分之一，而

將遺產(chǎn)的其余部分移交給在前一遺囑中被指定的繼承人，因

為遺囑人在后一遺囑中載明，他在前一遺囑中明白表示的依

然有效”。因此，這也是撤銷(xiāo)遺囑的一種方式②。

４．依法訂立的遺囑又通過(guò)另一種方式而失效，這就是遺

囑人的身分減等。朕已在第一卷中指出在何種情況下可以發(fā)

生身分減等。

５．在這種情況下，我們說(shuō)遺囑已失效，雖然被撤銷(xiāo)的遺

囑和一開(kāi)始就不依法訂立的遺囑也都可以說(shuō)是失效的遺囑。

又依法訂立的遺囑，事后因發(fā)生身分減等而失效者，我們還

同樣可以說(shuō)它是被撤銷(xiāo)的。但是對(duì)于由于各種原由所導(dǎo)致的

遺囑的無(wú)效給予不同的名稱(chēng)，當(dāng)然更為適宜，因此對(duì)一些稱(chēng)

為不依法訂立的，另一些依法訂立的稱(chēng)為被撤銷(xiāo)的或失效的。

６．最初依法訂立的遺囑，由于身分減等而失效時(shí)，它不

是完全無(wú)效。如遺囑曾經(jīng)七個(gè)證人蓋章，被指定的繼承人得

依照遺囑內(nèi)容取得遺產(chǎn)占有①，但以遺囑人在死亡時(shí)是羅馬

公民和自權(quán)者為限。若遺囑之失效，是由于遺囑人喪失公民

權(quán)或自由所致，或由于他受人收養(yǎng)而在死亡時(shí)仍在養(yǎng)父權(quán)力

之下，則被指定的繼承人不得依照遺囑內(nèi)容要求取得遺產(chǎn)占

有。

７．遺囑不能單因遺囑人事后不欲其生效而成為無(wú)效；因

此，如果遺囑人在前一遺囑訂立后，開(kāi)始訂立后一遺囑，但

因死亡受阻，或因改變想法致未能完成的，貝提克斯帝②致

元老院的咨文中指出，依法訂立的前一遺囑，必須在后一遺

囑系依法訂立而經(jīng)完成的情況下才失效，因?yàn)槲赐瓿傻倪z囑

無(wú)疑是無(wú)效的。

８．貝提克斯帝在同一咨文中宣稱(chēng)，遺囑人為了訴訟的緣

故而指定皇帝為繼承人的，他不會(huì)接受其遺產(chǎn)；為了彌補(bǔ)不

依法訂立的遺囑其見(jiàn)而指定皇帝為繼承人者，他不會(huì)批準(zhǔn)其

遺囑；他不會(huì)單憑口頭指定而接受繼承人的名義；他也決不

根據(jù)無(wú)任何法律效力的文書(shū)而取得任何物。塞維爾帝和安多

寧帝也經(jīng)常作出同樣的批復(fù)，他們說(shuō)：“雖然朕不受法律束縛，

可是朕是遵照法律而生活的”。

第十八篇　不合人情的遺囑

由于家長(zhǎng)往往毫無(wú)理由地取消其子女的繼承人資格，或

在遺囑中把他們遺漏，所以規(guī)定允許子女在認(rèn)為自己被不

公正地取消資格或遺漏時(shí)得提起不合人情的遺囑之訴，主張

遺囑人在立遺囑時(shí)，精神不正常。但這并不是說(shuō)遺囑人確系

精神失常，而是指他所立遺囑，雖然合法，但不合倫常人情。

其實(shí)，如果遺囑人確系精神失常的話，遺囑是無(wú)效的。

１．不僅子女可以攻擊尊親屬的遺囑不合人情，反過(guò)來(lái)，

尊親屬也可以攻擊子女的遺囑不合人情。遺囑人的兄弟姐妹，

根據(jù)皇帝憲令，在聲名狼藉的人被指定為繼承人時(shí)，也應(yīng)處

于優(yōu)先地位。因此，他們不是對(duì)任何繼承人都可以起訴的。兄

弟姐妹以外的任何血親都不能提起這種訴訟或勝訴。

２．親生子女和養(yǎng)子女（如系養(yǎng)子女則應(yīng)遵照本皇帝憲令

所作的區(qū)分），只有在不能依其他法律途徑得到被繼承人的遺

產(chǎn)時(shí)，才可以提起不合人情的遺囑之訴。如果他們能依其他

法律途徑得到全部或一部遺產(chǎn)的，便不得起訴。同樣，死后

出生的子女不能依其他法律途徑得到遺產(chǎn)的，也可以提起這

種訴訟。

３．以上種種只有在遺囑人未在遺囑中遺給他們絲毫財(cái)產(chǎn)

時(shí)，始能適用；本皇帝憲令是為了尊重天然權(quán)利才作這種規(guī)

定的。因此，凡有任何一小部分遺產(chǎn)或任何一物遺給他們時(shí)，

他們即不能提起不合人情的遺囑之訴，不過(guò)他們有權(quán)要求補(bǔ)

充不足之?dāng)?shù)，以達(dá)到他們?cè)谶z囑人不留遺囑而死亡時(shí)應(yīng)得的

遺產(chǎn)份額四分之一，即使遺囑人并未在遺贈(zèng)上指示須依公

正人士的估計(jì)以補(bǔ)足四分之一。

４．如果監(jiān)護(hù)人以在其監(jiān)護(hù)下的受監(jiān)護(hù)人名義，接受監(jiān)護(hù)

人的父親在遺囑中所作的遺贈(zèng)，而監(jiān)護(hù)人的父親并未遺給監(jiān)

護(hù)人本人絲毫財(cái)產(chǎn)，他仍得以自己的名義，對(duì)他的父親的遺

囑提起不合人情的遺囑之訴。

５．反之，如果監(jiān)護(hù)人因受監(jiān)護(hù)人未從被監(jiān)護(hù)人父親的遺

囑中獲得絲毫遺產(chǎn)，用受監(jiān)護(hù)人名義提起不合人情的遺囑之

訴，結(jié)果敗訴，監(jiān)護(hù)人并不因而喪失在同一遺囑中對(duì)他本人

所作的任何遺贈(zèng)。

６．因此，只有在以下情況下才不得提起不合人情的遺囑

之訴，即已經(jīng)取得其應(yīng)得部分的四分之一，而不論應(yīng)得部分

是通過(guò)繼承權(quán)、遺贈(zèng)、信托遺給、死因贈(zèng)與、本皇帝憲令中

載明各種情形下的生前贈(zèng)與或憲令規(guī)定的任何其他方法所應(yīng)

得。

７．上述四分之一應(yīng)理解為，不論有權(quán)提起不合人情的遺

囑之訴的是一人或幾個(gè)人，總之，只給予他們四分之一，由

他們按比例分配，即每人得到其應(yīng)得部分的四分之一。

第十九篇　繼承人的性質(zhì)和差別

繼承人或是必然的，或是自權(quán)而必然的，或是家外人。

１．奴隸被指定為繼承人的是必然繼承人；其所以稱(chēng)為必

然，是因?yàn)椴粏?wèn)本人愿意與否，在遺囑人死亡時(shí)，他立即成

為自由人和必然的繼承人。因此，凡對(duì)于自己的支付能力有

懷疑的，往往指定自己的奴隸為第一位、第二位或順序較后

的繼承人，在遺產(chǎn)不能滿足債權(quán)人時(shí)，就由債權(quán)人對(duì)繼承人

而不是遺囑人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、出賣(mài)或分割。為了補(bǔ)償這一

不利，奴隸在他的保護(hù)人死后所取得的財(cái)產(chǎn)，留歸他自己所

有，因?yàn)榧词贡焕^承人的財(cái)產(chǎn)不足以清償，債權(quán)人也不得出

賣(mài)奴隸根據(jù)這種情況為自己所取得的財(cái)產(chǎn)。

２．自權(quán)而必然的繼承人指子女，兒子所生的孫子女，以

及其他卑親屬，但以他們?cè)谒勒咚劳鰰r(shí)處于死者權(quán)力之下的

為限。孫子女之成為自權(quán)繼承人，不僅需要在祖父死亡時(shí)處

于其權(quán)力之下，他們的父親還需在祖父生前已終止為自權(quán)繼

承人——或因死亡或由于任何其他原因而脫離了家長(zhǎng)權(quán)，在

這種情況下孫子女才取得他們父親的地位。他們被稱(chēng)為自權(quán)

繼承人，因?yàn)樗麄兪羌覂?nèi)繼承人；即使在家長(zhǎng)在世時(shí)，他們

也被認(rèn)為多少是遺產(chǎn)所有人。因此，如某人未留遺囑而死亡，

首先應(yīng)由其子女繼承。他們又稱(chēng)為必然繼承人，因?yàn)椴粏?wèn)他

們是否愿意，也不問(wèn)根據(jù)法定繼承或根據(jù)遺囑，在任何情形

下，他們均成為繼承人。但若他們?cè)敢夥艞夁z產(chǎn)①的話，大

法官應(yīng)予準(zhǔn)許，從而使債權(quán)人占有的財(cái)產(chǎn)是被繼承人的財(cái)產(chǎn)

而不是繼承人的財(cái)產(chǎn)。

３．凡不處于遺囑人權(quán)力下的人都稱(chēng)為家外繼承人。因此，

我們自己的子女，如不在我們權(quán)力下而被指定為我們繼承人

的，是家外繼承人。出于同樣原因，母親指定的繼承人，也

是家外繼承人，因?yàn)閶D女對(duì)于子女不具有家長(zhǎng)權(quán)。又奴隸被

主人指定為繼承人，而在遺囑訂立后被釋放者，也是家外繼

承人。

４．關(guān)于家外繼承人的規(guī)則是：不問(wèn)他們本人或在他們權(quán)

力下的人被指定為繼承人，都應(yīng)具有遺囑能力。這應(yīng)在兩個(gè)

不同時(shí)間來(lái)考察：首先，在遺囑訂立時(shí)，以便確定指定行為

能否成立；其次，在遺囑人死亡時(shí)，以便認(rèn)定遺囑是否發(fā)生

效力。此外在承受遺產(chǎn)時(shí)，繼承人也應(yīng)具有遺囑能力，不問(wèn)

他是無(wú)條件地或附條件地被指定為繼承人；因?yàn)槠渥鳛槔^承

人的能力主要應(yīng)在承受遺產(chǎn)時(shí)來(lái)考察。但在遺囑的訂立和遺

囑人的死亡或指定條件的完成之間的一段期間，如繼承人身

分改變，不應(yīng)發(fā)生影響，因?yàn)槲覀冋f(shuō)過(guò)，所應(yīng)考察的只是上

述三個(gè)時(shí)間。具有遺囑能力者，不僅指可以訂立遺囑的人而

言，而且指得根據(jù)他人的遺囑為自己或?yàn)樗�人而取得的人，盡

管他自己不得訂立遺囑。因此，精神病患者、啞巴、死后出

生的子女、家子和他人的奴隸都具有遺囑能力；他們雖然不

能訂立遺囑，但是他們得根據(jù)遺囑為自己或他人而取得。

５．家外繼承人有權(quán)考慮是否承受遺產(chǎn)②。但是如果有拒

不承受遺產(chǎn)自由的人過(guò)問(wèn)了遺產(chǎn)中的財(cái)產(chǎn)，或有權(quán)考慮是否

承受遺產(chǎn)的家外繼承人承受了遺產(chǎn)，以后就不得再放棄繼承；

除非他不滿２５歲，因?yàn)檫@種年齡的人，如果冒失地承受負(fù)擔(dān)

沉重的遺產(chǎn)，大法官將免除他們的責(zé)任如同大法官在他們受

到欺詐的其他情形下所做的一樣。

６．但是必須指出，哈德里安帝曾對(duì)于一個(gè)年滿２５歲的

人，允許其放棄遺產(chǎn)，因?yàn)槌惺苓z產(chǎn)后，發(fā)現(xiàn)巨額債務(wù)，是

在承受當(dāng)時(shí)所不知者。但這是哈德里安帝對(duì)特定人所作的特

殊恩賜。以后高爾第安帝加以推廣，但也只限于軍人。朕

心懷仁慈，特將此利益一律賜予帝國(guó)所有臣民，并頒布公正

而卓越的憲令，凡遵守其規(guī)定而承受遺產(chǎn)的，僅在遺產(chǎn)價(jià)值

限度內(nèi)承擔(dān)債務(wù)，因此可以不必多事考慮；除非他們不遵守

此憲令的規(guī)定，而寧愿考慮，依照舊時(shí)法律，隨著承受遺產(chǎn)

而承擔(dān)債務(wù)。

７．在遺囑中被指定為繼承人或依法定繼承而合法繼承遺

產(chǎn)的家外人，得因從事繼承人的行為，或單憑接受遺產(chǎn)的意

愿，而成為繼承人。從事繼承人的行為，指如同所有人那樣

處理屬于遺產(chǎn)中的物，例如出賣(mài)其物，耕種或出租其土地，或

采用任何其他方法，無(wú)論以行為或言詞，宣布其承受遺產(chǎn)的

意圖，但他必須明知其繼承人行為所涉及的物的所有人已經(jīng)

死亡，無(wú)論留有遺囑與否，而他是繼承人。因?yàn)閺氖吕^承人

的行為，等于從事所有人的行為，古人就常用繼承人來(lái)稱(chēng)所

有人。家外人既可以只根據(jù)意圖而成為繼承人，因此，也可

以由于相反的意圖而立即被排除繼承資格。天生或后天聾啞

的人，并不妨礙其從事繼承人的行為，并取得遺產(chǎn)，但以他

知道自己所做的是什么為限。

第二十七　遺贈(zèng)

現(xiàn)在論述遺贈(zèng)。這一部分的法律看來(lái)并不在我們現(xiàn)在論

述的主題范圍之內(nèi)，因?yàn)檫@里所述的是關(guān)于物的概括取得的

各種方法。但關(guān)于遺囑和在遺囑中指定繼承人等問(wèn)題，既經(jīng)

詳加敘明，接下去探討遺贈(zèng)的問(wèn)題，似乎并非不恰當(dāng)?shù)摹?br>
１．遺贈(zèng)是死亡者遺下的某種贈(zèng)與。

２．從前有過(guò)四種遺贈(zèng)：對(duì)物遺贈(zèng)，宣告遺贈(zèng)，容忍遺贈(zèng)

和先取遺贈(zèng)。每一種都有特定的言詞公式，以亦有別于其他

各種。但是過(guò)去的皇帝憲令已把這些莊嚴(yán)的言詞公式全部廢

除了。朕為了尊重死亡者的意愿，主要依據(jù)死亡者的意向，而

不是依據(jù)其用語(yǔ)，經(jīng)苦心研究，遂公布憲令，規(guī)定所有遺贈(zèng)

具有同一性質(zhì)，不論遺囑人采取何種用語(yǔ)，受遺贈(zèng)人為了起訴

要求遺贈(zèng)物，不僅可以提起對(duì)人之訴，而且可以提起對(duì)物

之訴和抵押之訴。這一憲令是經(jīng)過(guò)深思熟慮而成的，只要閱

讀其規(guī)定就可以認(rèn)識(shí)到。

３．但朕以為還不宜局限在這一憲令的范圍內(nèi)。古人對(duì)于

遺贈(zèng)定下了嚴(yán)格的準(zhǔn)則，而對(duì)于信托遺給，由于它更直接地

出于死亡者的本意，則容許有較大的自由。因此朕以為必須

把一切遺贈(zèng)與信托遺給等同起來(lái)，不加絲毫區(qū)別。遺贈(zèng)方面

的規(guī)定所短少的，可用信托遺給來(lái)補(bǔ)充；并把遺贈(zèng)方面的規(guī)

定的長(zhǎng)處推廣適用于信托遺給。但是在法學(xué)入門(mén)階段，就把

這兩件事合起來(lái)解釋?zhuān)瑫?huì)使青年學(xué)生在學(xué)習(xí)上感到困難。為

了避免這種困難，朕認(rèn)為分別處理較為可取。首先探討遺贈(zèng)，

然后探討信托遺給。學(xué)生在認(rèn)識(shí)了它們各自的性質(zhì)后，遇到

兩者混合應(yīng)用時(shí)，他們就有了準(zhǔn)備，能有更深刻的理解。

４．遺囑人不但可以用他自己的或繼承人的財(cái)產(chǎn)，而且可

以用他人的財(cái)產(chǎn)作出遺贈(zèng)。如以他人的財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)，繼承人必

須購(gòu)買(mǎi)此物以交付受遺贈(zèng)人，如不能購(gòu)買(mǎi)，則給予物的價(jià)值。

但若遺贈(zèng)物不具有商品性質(zhì)，無(wú)法購(gòu)買(mǎi)，如以練兵場(chǎng)、大寺

院、廟宇或公用物遺贈(zèng)，則繼承人無(wú)給予物的價(jià)值的義務(wù)，因

為這種遺贈(zèng)是無(wú)效的。上述遺囑人可用他人的物遺贈(zèng)，應(yīng)指

遺囑人明知其物屬于他人所有；而不是說(shuō)他是不知情的，因

為如明知屬于他人所有，他可能不會(huì)把它遺贈(zèng)的。安多寧帝

就是這樣批復(fù)的。又原告即受遺贈(zèng)人應(yīng)證明遺囑人明知其物

屬于他人所有，而不是由繼承人證明遺囑人對(duì)此并不知道，這

也是比較正確的見(jiàn)解，因?yàn)樵�告�?yīng)負(fù)舉證之責(zé)。

５．遺囑人如以質(zhì)押于債權(quán)人的物遺贈(zèng)，繼承人負(fù)贖回其

物的義務(wù)。這種情形與以他人之物遺贈(zèng)相同，亦須遺囑人明

知其物已質(zhì)押于債權(quán)人，而后繼承人才負(fù)贖回其物的義務(wù)。塞

維爾帝和安多寧帝就是這樣批復(fù)的。如遺囑人有意使受遺贈(zèng)

人贖回，并明白表示其意愿，繼承人即不負(fù)贖回義務(wù)。

６．如果以他人之物遺贈(zèng)，而在遺囑人在世時(shí)其物已成為

受遺贈(zèng)人所有，在受遺贈(zèng)人購(gòu)買(mǎi)而取得該物的情況下，他可

以提起遺囑之訴，要求償還價(jià)金。但如受遺贈(zèng)人以純粹得利

方式，例如接受贈(zèng)與或其他相似方式而取得，他不能提起這

種訴訟；因?yàn)楣�認(rèn)的規(guī)則是，兩種純粹得利的取得方式不得

就同一物在同一人身上發(fā)生。因此，如果兩個(gè)遺囑以同一物

遺贈(zèng)同一人，應(yīng)視其第一次所取得的是物，還是物的價(jià)值；如

果是物，他不能起訴，因?yàn)樗�已按純粹得利方式而取有該物�?br>
如果是物的價(jià)值，他可以起訴。

７．遺囑人可以把尚未存在而將存在的物，例如某園生產(chǎn)

的果實(shí)或某女奴將生育的嬰孩作為有效的遺贈(zèng)物。

８．如以同一物共同地或分別地遺贈(zèng)兩人，而兩人都接受

遺贈(zèng)時(shí)，其物由兩人分得之。如其中一人由于拒不接受遺贈(zèng)，

或由于在遺囑人在世時(shí)死亡，或由于任何其他原因而不領(lǐng)受，

全部遺贈(zèng)物歸屬于共同受遺贈(zèng)人。所謂共同地遺贈(zèng)，例如遺

囑人說(shuō)：“我把我的奴隸斯提赫遺贈(zèng)給鐵提和塞伊”。所謂分

別地遺贈(zèng)，例如遺囑人說(shuō)：“我把我的奴隸斯提赫遺贈(zèng)給鐵提，

我把我的奴隸斯提赫遺贈(zèng)給塞伊”。即使遺囑人說(shuō)他遺贈(zèng)的是

同一奴隸斯提赫，仍應(yīng)視為分別地遺贈(zèng)。

９．如遺囑人以他人的土地遺贈(zèng)，而受遺贈(zèng)人買(mǎi)受除去用

益權(quán)的該土地所有權(quán)，隨后用益權(quán)又歸屬于他，受遺贈(zèng)人根

據(jù)遺囑起訴，猶里安說(shuō)，要求土地之訴是有理由的，因?yàn)樵?br>
這一請(qǐng)求中，用益權(quán)應(yīng)被視為地役權(quán)。有上述情況下，審判

員應(yīng)命令支付扣除用益權(quán)后的土地價(jià)值。

１０．如以已屬于受遺贈(zèng)人之物向受遺贈(zèng)人遺贈(zèng)時(shí)，其遺

贈(zèng)無(wú)效，因?yàn)橐咽亲约褐�物，不能更成為自己之物。縱然他

以后出讓其物，他也無(wú)權(quán)取得該物或物的價(jià)值。

１１．如此為屬于自己之物為他人所有而遺贈(zèng)，遺贈(zèng)是有

效的，因?yàn)檫z贈(zèng)有效與否取決于實(shí)際情況而不是他所想象的

情況。如果遺囑人以為他所遺贈(zèng)的物已屬于受遺贈(zèng)人所有，而

實(shí)際上并非如此，遺贈(zèng)也是有效的，因?yàn)檫z囑人的意愿仍然

可以實(shí)現(xiàn)。

１２．遺囑人如以自己的物遺贈(zèng)，以后又將該物出讓?zhuān)��?br>
爾蘇斯認(rèn)為，如遺囑人出賣(mài)其物時(shí)并無(wú)撤銷(xiāo)遺贈(zèng)的意圖，受

遺贈(zèng)人仍有權(quán)要求取得遺贈(zèng)。塞維爾帝和安多寧帝就是這樣

批復(fù)的。他們又批復(fù)決定，遺贈(zèng)不動(dòng)產(chǎn)，而在立遺囑后又將

不動(dòng)產(chǎn)抵押者，不得視為撤銷(xiāo)遺贈(zèng)，受遺贈(zèng)人得對(duì)繼承人起

訴，要求向債權(quán)人贖回土地。又如以遺贈(zèng)物的一部分出讓?zhuān)��?br>
未經(jīng)出讓的部分當(dāng)然應(yīng)給予受遺贈(zèng)人，關(guān)于出讓部分，則

限于遺贈(zèng)人在出讓時(shí)并無(wú)撤銷(xiāo)遺贈(zèng)的意圖的情況才有權(quán)取

得。

１３．遺囑人如以免除債務(wù)向債務(wù)人遺贈(zèng)，遺贈(zèng)是有效的，

繼承人既不得對(duì)債務(wù)人本人，也不得對(duì)他的繼承人或處于繼

承人地位的任何人請(qǐng)求清償。債務(wù)人并且得對(duì)繼承人起訴，要

求其免除債務(wù)。又遺囑人可以禁止繼承人在一定期間要求清

償債務(wù)。

１４．反之，如債務(wù)人以對(duì)于債權(quán)人所負(fù)債款向債權(quán)人遺

贈(zèng)，而在遺贈(zèng)中所包含的不比債務(wù)中所包含的多，其遺贈(zèng)無(wú)

效，因?yàn)閭鶛?quán)人并不因遺贈(zèng)得到任何利益。但若以附有期日

或條件的債務(wù)作為單純債務(wù)而遺贈(zèng)，遺贈(zèng)是有效的，因?yàn)閭?br>
務(wù)的清償期提前了。但若在遺囑人在世時(shí)期日到期或條件成

就者，依據(jù)伯比尼安的意見(jiàn)，遺贈(zèng)仍為有效，因?yàn)樗�一度�?br>
成立的。這種意見(jiàn)是正確的。另一種意見(jiàn)以為一度成立的遺

贈(zèng)后來(lái)消滅了，因?yàn)榘l(fā)生了當(dāng)初本可能阻止成立有效遺贈(zèng)的

情況，但這種意見(jiàn)未被采納。

１５．如丈夫以妻子的嫁資遺贈(zèng)其妻子，遺贈(zèng)是有效的，因

為它給予比嫁資返還之訴更多的東西。但如果他實(shí)際上未

受有妻子的嫁資而以嫁資為遺贈(zèng)，在這種情況下，塞維爾帝

和安多寧帝批復(fù)，如其所作遺贈(zèng)的嫁資不特加說(shuō)明，其遺贈(zèng)

無(wú)效；如在遺贈(zèng)中指明嫁資的一定金額或某一特定物，或載

明在嫁資設(shè)定證書(shū)中的一定金額，在可接受為嫁資前接受為

遺贈(zèng)，其遺贈(zèng)有效。

１６．如遺贈(zèng)物非由于繼承人的行為而丟失，由受遺贈(zèng)

人負(fù)擔(dān)其損失。如以他人的奴隸遺贈(zèng)，而奴隸非由于

繼承人的行為被釋放者，繼承人不負(fù)責(zé)任。但遺囑人如以繼

承人的奴隸遺贈(zèng)，而繼承人隨后將其釋放，根據(jù)猶里安的

意見(jiàn)，繼承人應(yīng)負(fù)責(zé)，不論他是否知道該奴隸已被遺贈(zèng)于

人。又如果繼承人把被遺贈(zèng)的奴隸贈(zèng)與他人，而受贈(zèng)人將

奴隸釋放，則即使繼承人不知其奴隸已被遺贈(zèng)，仍應(yīng)負(fù)

責(zé)。

１７．如果遺囑人以女奴連同她之所出一并遺贈(zèng)，縱然女

奴死亡，妻子女仍不失為遺贈(zèng)物。同樣，如以普通奴隸連同

附屬奴隸②一并遺贈(zèng)時(shí)，縱然普通奴隸死亡，附屬奴隸仍不

失為遺贈(zèng)物，但若以奴隸連同他的特有財(cái)產(chǎn)一并遺贈(zèng)，隨后

奴隸死亡或被出讓或被釋放，特有財(cái)產(chǎn)的遺贈(zèng)因而消滅。同

樣，如遺囑人以備有使用物或裝飾物的土地或以土地連同耕

具一并遺贈(zèng)，而其土地被出讓?zhuān)瑒t附屬物和工具的遺贈(zèng)也因

而消滅。

１８．如以羊群遺贈(zèng)，隨后羊群減少至僅存一頭時(shí)，受遺

贈(zèng)人得提起對(duì)物之訴，請(qǐng)求剩余的一頭。

１９．根據(jù)猶里安的意見(jiàn)，羊群的遺贈(zèng)，包括在遺囑訂立

后增添的羊在內(nèi)。因?yàn)檠蛉菏歉黝^羊所組成的單一體，正如

建筑物是結(jié)合起來(lái)的石塊所構(gòu)成的單一體一樣。因此，以建

筑物遺贈(zèng)的，在遺囑訂立后增添的柱子和大理石一并包括在

遺贈(zèng)物之內(nèi)。

２０．如以奴隸的特有財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)，特有財(cái)產(chǎn)在遺囑人在世

時(shí)的一切增減，無(wú)疑地都?xì)w受遺贈(zèng)人取得或負(fù)擔(dān)。如在遺囑

人死后和繼承人承受遺產(chǎn)前奴隸有所取得時(shí)，猶里安作出下

列區(qū)別：如以特有財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)奴隸本人，同時(shí)一并給予自由，受

遺贈(zèng)人在繼承人承受遺產(chǎn)前所取得的一切，也屬于受遺贈(zèng)人

所有：因?yàn)殛P(guān)于這種遺贈(zèng)，受遺贈(zèng)人的權(quán)利，于繼承人承受

遺產(chǎn)時(shí)期才固定；如以特有財(cái)產(chǎn)向第三者遺贈(zèng)，上述奴隸之

所得不包括在遺贈(zèng)物之內(nèi)，除非所得是利用特有財(cái)產(chǎn)中的財(cái)

物所得來(lái)。特有財(cái)產(chǎn)未經(jīng)訂明遺贈(zèng)奴隸者，不因遺囑給予奴

隸自由而屬于奴隸。至于遺囑人生前釋放奴隸的，只要他不

明示把特有財(cái)產(chǎn)從奴隸手中取去，特有財(cái)產(chǎn)即屬于奴隸所有。

塞維爾帝和安多寧帝就是這樣批復(fù)的。他們又批復(fù)決定，以

特有財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)奴隸，不得視為給予奴隸請(qǐng)求返還他們?yōu)橹魅?br>
所支出費(fèi)用的權(quán)利。又批復(fù)，如遺囑人命令在奴隸結(jié)清帳目，

并從其特有財(cái)產(chǎn)中補(bǔ)足差額后即獲得自由，應(yīng)認(rèn)為是以特有

財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)奴隸。

２１．無(wú)論有形體物或無(wú)形體物都可以遺贈(zèng)，因此遺囑人

得以他的債權(quán)遺贈(zèng)，繼承人因此就必須為受遺贈(zèng)人的利益使

用起訴權(quán)，除非遺囑人已在生前提出了給付的要求，在此情

況下遺贈(zèng)消滅。又下列遺贈(zèng)亦屬有效：“我的繼承人應(yīng)修繕某

人的房屋”。或“免除某人的債務(wù)”。

２２．如遺囑人不指名地以奴隸或任何其他物遺贈(zèng)，且無(wú)

相反的表示時(shí)，其選擇特定奴隸或物的權(quán)屬于受遺贈(zèng)人。

２３．選擇遺贈(zèng)物，即遺囑人指示受遺贈(zèng)人從其奴隸或其

他物中加以選擇時(shí)，以前附有這一條件，即如受贈(zèng)人生前不

作出選擇，他不得將遺贈(zèng)物轉(zhuǎn)給他的繼承人。本皇帝的憲令

改進(jìn)了這一點(diǎn)，縱然受遺贈(zèng)人生前未作出選擇，他的繼承人

仍有權(quán)選擇。為作進(jìn)一步規(guī)定起見(jiàn)，本皇帝憲令又規(guī)定，如

果有幾個(gè)受遺贈(zèng)人，均有權(quán)選擇，而在物的選擇上存在著意

見(jiàn)上的分歧，或者受遺贈(zèng)人有幾個(gè)繼承人，而在物的選擇上

相互之間意見(jiàn)不一致，其中一人選擇此物，他人選擇他物，為

免遺贈(zèng)失效（多數(shù)古時(shí)法學(xué)家如此主張，其實(shí)是不公平的）應(yīng)

由命運(yùn)決定其選擇，在抽簽中任何人中簽，他的選擇便占優(yōu)

勢(shì)。

２４．僅得對(duì)具有遺囑能力的人遺贈(zèng)。

２５．過(guò)去，對(duì)不確定的人不得遺贈(zèng)或信托遺給，甚至軍

人也不能對(duì)不確定的人遺贈(zèng)，這是哈德里安帝所批復(fù)的。不

確定的人指在遺囑人心目中不明確的人而言，好比說(shuō)：“誰(shuí)愿

意把他的女兒嫁給我的兒子，就讓我的繼承人給他某塊土

地”。同樣，對(duì)在遺囑訂立后第一個(gè)擔(dān)任執(zhí)政官的人遺贈(zèng)，也

視為對(duì)不確定的人遺贈(zèng)，其他類(lèi)似例子尚多。此外，也不得

以自由給予不確定的人，因?yàn)獒尫排�隸，規(guī)定應(yīng)用記名式①。

指定監(jiān)護(hù)人，也必須有確定的人。但遺贈(zèng)若載明確定的說(shuō)明，

即對(duì)于確定的人中間的某個(gè)不確定的人遺贈(zèng)，其遺贈(zèng)有效。例

如，“在我現(xiàn)存血親中，有誰(shuí)愿意跟我女兒結(jié)婚的，就讓我的

繼承人給他某物。”但在對(duì)不確定的人遺贈(zèng)或信托遺給的情況

下，出于錯(cuò)誤而給付的，依照皇帝憲令規(guī)定，不得請(qǐng)求返還。

２６．過(guò)去，對(duì)家外死后出生子女作出遺贈(zèng)的，其遺贈(zèng)無(wú)

效。家外死后出生子女指出生后不列為遺囑人的自權(quán)繼承人

的任何人。對(duì)祖父來(lái)說(shuō)，被解除家長(zhǎng)權(quán)的兒子所生的，即他

的死后出生的孫子，是家外死后出生的人。

２７．但是這一部分并不是沒(méi)有經(jīng)過(guò)適當(dāng)修正的，因?yàn)殡?br>
在《法典》中列入的一個(gè)憲令，不但修改了關(guān)于繼承遺產(chǎn)部

分的法律，而且修改了關(guān)于遺贈(zèng)和信托遺給部分的法律。這

種修改可從閱讀憲令本文得知。但是指定不確定的人為監(jiān)護(hù)

人，即使根據(jù)本皇帝的憲令，依然是被禁止的，因?yàn)槿魏胃?br>
親應(yīng)該注意指定確定的監(jiān)護(hù)人來(lái)關(guān)懷他的后代。

２８．無(wú)論過(guò)去和現(xiàn)在，都可以指定家外死后出生的子女

為繼承人，除非懷胎的婦女，依法不得成為未出生子女的父

親的妻子。

２９．如遺囑人對(duì)受遺贈(zèng)人的姓名別號(hào)發(fā)生錯(cuò)誤，只要其

人可以確定，遺囑仍屬有效。這也適用于繼承人，而這是正

確的。指出姓名只是為了指出具體的人，如能用其他方法加

以識(shí)別，實(shí)際上是一樣的。

３０．下列法律規(guī)則與上述極相近似，即遺贈(zèng)不因在說(shuō)明

上有錯(cuò)誤而無(wú)效。例如遺囑人說(shuō)：“我以在我家出生的奴隸斯

提赫作為遺贈(zèng)”，雖然奴隸并非在他家出生而是買(mǎi)來(lái)的，只要

能確定其人，其遺贈(zèng)是有效的。下列說(shuō)明亦同：“我從塞伊那

里買(mǎi)來(lái)的奴隸斯提赫”，而其實(shí)該奴隸是從別處買(mǎi)來(lái)的；只要

能確定要給的是哪一個(gè)奴隸，仍不失為有效的遺贈(zèng)。

３１．作出遺贈(zèng)所舉的錯(cuò)誤原因更不影響遺贈(zèng)。例如遺囑

人這樣說(shuō)：“我把我的奴隸斯提前赫贈(zèng)給鐵提，因?yàn)樗�在我�?br>
在時(shí)照料我的事務(wù)”，或者“我把斯提赫遺贈(zèng)給鐵提，因?yàn)樗?br>
為我辯護(hù)，使我免于重大罪嫌”；縱然鐵提從來(lái)沒(méi)有管理遺囑

人的事務(wù)，也沒(méi)有為他辯護(hù)，遺贈(zèng)仍然有效。但若注明原因

是以附有條件的形式，則又當(dāng)別論，例如這樣說(shuō)：“如果鈔提

照料我的事務(wù)，我把某塊土地遺贈(zèng)于他”。

３２．有人問(wèn)遺囑人可否對(duì)繼承人的奴隸作出遺贈(zèng)。如果

無(wú)條件地遺贈(zèng)，其遺贈(zèng)顯然無(wú)效；即使奴隸在遺囑人在世時(shí)

已從繼承人權(quán)力下釋放出來(lái)，亦屬無(wú)效；因?yàn)榧偈惯z囑人于

訂立遺囑后立即死亡，遺贈(zèng)是無(wú)效的，那就不能單因?yàn)檫z囑

人壽命較長(zhǎng)，而其遺贈(zèng)便成為有效的了。但若遺囑人附有條

件對(duì)奴隸遺贈(zèng)，那就應(yīng)該考察，在確定遺贈(zèng)物權(quán)利時(shí)奴隸是

否已不再在繼承人的權(quán)力之下。

３３．另一方面，對(duì)被指定為繼承人的奴隸的主人，遺囑

人可以不附條件而作出有效的遺贈(zèng)，這是毫無(wú)疑問(wèn)的。因?yàn)?br>
遺囑人于作成遺囑后立即死亡，并不因而使受遺贈(zèng)人的權(quán)利

便固定于將是繼承人的那個(gè)人身上；因?yàn)檫z產(chǎn)繼承和遺贈(zèng)是

分立的。很可能他人通過(guò)這一奴隸而成為繼承人，例如在奉

主人即受遺贈(zèng)人之命承受遺產(chǎn)前，奴隸被出讓而改處于新主

人的權(quán)力之下；也很可能他被釋放，于是他自身成為繼承人。

在上述無(wú)論哪種情況下，遺贈(zèng)將是有效的。但若奴隸始終處

在同一情況下，并奉受遺贈(zèng)人之命承受遺產(chǎn)，遺贈(zèng)即歸消滅。

３４．舊時(shí)，遺囑上遺贈(zèng)寫(xiě)于指定繼承人之前時(shí)，其遺贈(zèng)

無(wú)效，因?yàn)檫z囑是在指定繼承人的行為的基礎(chǔ)上發(fā)生效力的，

正因?yàn)槿绱耍�指定繼承人行為被視為全部遺囑的主腦和基礎(chǔ)。

根據(jù)同一理由，給予自由不得寫(xiě)在指定繼承人之前。但朕以

為拘泥于書(shū)寫(xiě)的次序（看來(lái)古人自己也不以為然）而抹煞遺

囑人的意圖是不合理的，因此，公布憲令予以修正，準(zhǔn)許把

遺贈(zèng)寫(xiě)在指定繼承人之前，或在指定幾個(gè)繼承人之中，至于

給予自由，總是特別重視的，更應(yīng)該如此。

３５．過(guò)去，遺囑上載明遺贈(zèng)在繼承人或受遺贈(zèng)人死亡后

發(fā)生實(shí)效的，這一遺贈(zèng)無(wú)效，例如遺囑人說(shuō)：“當(dāng)我的繼承人

死亡時(shí)，我作為遺贈(zèng)給予”，或“在我的繼承人或受遺贈(zèng)人死

亡前夕，我作為遺贈(zèng)給予”。朕也在這一點(diǎn)上修正過(guò)去的規(guī)則；

今后這種遺贈(zèng)將同信托遺給發(fā)生同樣效力，使遺贈(zèng)不致在這

一點(diǎn)上較信托遺給還不如。

３６．遺囑人具有懲罰用意而作的遺贈(zèng)、撤銷(xiāo)遺贈(zèng)或移轉(zhuǎn)

遺贈(zèng)，過(guò)去也是一律無(wú)效的，具有懲罰用意的遺贈(zèng)指強(qiáng)制繼

承人①做或不做某件事而作的遺贈(zèng)而言，例如遺囑人說(shuō)：“如

果我的繼承人把他的女兒嫁給鐵提”（或是相反的情形，“不

把她嫁給他”），“讓他給塞伊十個(gè)金幣”；或“如果我的繼承

人把奴隸斯提赫出讓”（或是相反的情形，“不把他出讓”），

“讓他給鐵提十個(gè)金幣”。人們這樣嚴(yán)格地遵守這一規(guī)則，以

至若干皇帝憲令指明，皇帝自身也不得接受具有懲罰用意的

遺贈(zèng)。甚至在軍人遺囑中這種遺贈(zèng)也是無(wú)效的，雖然在其他

方面軍人在遺囑中所表示的意思總是受到極端尊重的。甚至

自由也不能具有懲罰用意而給予。依照薩賓的意見(jiàn)，尤其不

能具有懲罰用意加添繼承人，例如說(shuō)：“鐵提是我的繼承人，

如果鐵提把他的女兒嫁給塞伊，就讓塞伊也做我的繼承人”。

因?yàn)橛檬裁捶椒▽?duì)鐵提加以約束，不論是通過(guò)遺贈(zèng)還是加添

繼承人，毫無(wú)區(qū)別。不過(guò)如此挑剔，朕頗不以為然。因此，本

皇帝憲令一般地規(guī)定，具有懲罰用意的遺贈(zèng)、撤銷(xiāo)或移轉(zhuǎn)遺

贈(zèng)，與其他遺贈(zèng)同樣對(duì)待，除非這是不可能的，受到法律禁

止的或不道德的，因?yàn)槲覀儠r(shí)代的原則不能容忍這些遺囑處

分發(fā)生效力。

第二十一篇　遺贈(zèng)的撤銷(xiāo)和轉(zhuǎn)移

撤銷(xiāo)遺贈(zèng)，無(wú)論在同一遺囑中或在遺命書(shū)其中載明，都是

有效的。撤銷(xiāo)可用與遺贈(zèng)相反的詞句，例如遺囑人載明：“我

作為遺贈(zèng)而給予”，后又把遺贈(zèng)撤銷(xiāo)而載明：“我不作為遺贈(zèng)

而給予”；或不用相反的詞句，而用其他任何詞句，亦無(wú)不可。

１．遺囑人可以把遺贈(zèng)從一人轉(zhuǎn)移于另一人，例如：“我

把過(guò)去所遺贈(zèng)鐵提的一名奴隸斯提赫，遺贈(zèng)塞伊”，這可載明

在同一遺囑中或遺命書(shū)啟中；這種情形似乎對(duì)鐵提說(shuō)來(lái)是撤

銷(xiāo)，同時(shí)對(duì)塞伊說(shuō)來(lái)是遺贈(zèng)。

第二十二篇　發(fā)爾企弟法

尚待闡明的是發(fā)爾企弟法①，它對(duì)遺贈(zèng)規(guī)定了最后一些

限制。過(guò)去根據(jù)十二表法，遺囑人可以通過(guò)遺贈(zèng)處置其全部

財(cái)產(chǎn)，因?yàn)榉�律�?guī)定，“個(gè)人無(wú)論怎樣處置其財(cái)產(chǎn)，法律都認(rèn)

可”。現(xiàn)在看來(lái)應(yīng)對(duì)這種過(guò)分的自由加以限制，這對(duì)遺囑人本

人說(shuō)來(lái)也是有利的，因?yàn)橥�往他們所指定的繼承人因?yàn)橐粺o(wú)

所得或所得無(wú)幾拒不承受遺產(chǎn)，遂致他們成為不留遺囑的死

亡者。為此曾經(jīng)通過(guò)弗里法②和伏考尼法③，但由于這兩個(gè)法

都沒(méi)有達(dá)到預(yù)期目的，最后制定了發(fā)爾企弟法，規(guī)定遺囑人

全部遺贈(zèng)不得超過(guò)其財(cái)產(chǎn)總數(shù)的四分之三，這就是說(shuō)，無(wú)論

被指定的繼承人是一人或數(shù)人，必須留給他或他們至少四分

之一。

１．現(xiàn)在發(fā)生一個(gè)問(wèn)題：在被指定的兩個(gè)繼承人中，例如

鐵提和塞伊，鐵提的部分，被特別指定的遺贈(zèng)全部扣除了，或

負(fù)擔(dān)很重，反之，塞伊的部分并無(wú)負(fù)擔(dān)，或所負(fù)擔(dān)的只達(dá)到

他繼承部分的半數(shù)；在這種情形下，是否因?yàn)楹笳弑Ａ袅巳?br>
部遺產(chǎn)的四分之一或更多，而使前者不能從其所應(yīng)負(fù)擔(dān)的遺

贈(zèng)中取得他應(yīng)得部分的四分之一呢？經(jīng)決定鐵提可以保留他

的部分的四分之一，因?yàn)榘l(fā)爾企弟法的計(jì)算法應(yīng)對(duì)每一個(gè)繼

承人分別地適用。

２．適用發(fā)爾企弟法時(shí)，應(yīng)以遺囑人死亡時(shí)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值為

依據(jù)。因此，例如某人死亡時(shí)其財(cái)產(chǎn)總值１００金幣，而他已

把１００金幣全部作為遺贈(zèng)；即使在承受遺產(chǎn)前，由于屬于遺

產(chǎn)中的奴隸的勞動(dòng)，或女奴生育子女，或畜群繁殖，因而遺

產(chǎn)增長(zhǎng)，以致給付遺贈(zèng)之?dāng)?shù)１００金幣以后，繼承人還能保有

四分之一，但是這對(duì)受遺贈(zèng)人說(shuō)來(lái)毫不發(fā)生影響，遺贈(zèng)仍須

被扣除四分之一。反之，如果遺囑人以７５金幣遺贈(zèng)，而在承

受遺產(chǎn)前，由于火災(zāi)、船舶遭難或奴隸死亡，遺產(chǎn)價(jià)值僅存

７５金幣或不到此數(shù)，繼承人仍應(yīng)給付全部遺贈(zèng)不得扣除。這

不一定就對(duì)繼承人造成損失，因?yàn)樗�有自由拒不承受遺產(chǎn)。但

是這樣就使受遺贈(zèng)人有必要與繼承人妥協(xié)，使繼承人獲得遺

產(chǎn)的一部，以免他放棄遺囑以致受遺贈(zèng)人反而一無(wú)所得。

３．適用發(fā)爾企弟法的計(jì)算法時(shí)，先扣除債務(wù)、喪葬費(fèi)和

被釋奴隸的價(jià)格，其剩余之?dāng)?shù)，四分之一由繼承人保留，以

四分之三按遺贈(zèng)的比例，分配給各受遺贈(zèng)人。因此，假定全

部遺贈(zèng)是４００金幣，而負(fù)擔(dān)給付遺贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)總值等于此數(shù)，那

么每一受遺贈(zèng)人都應(yīng)減去四分之一。但如果全部遺贈(zèng)為３５０

金幣，每人應(yīng)減去八分之一。如果全部遺贈(zèng)達(dá)５００金幣，應(yīng)

首先減去五分之一，然后再減去四分之一，即應(yīng)首先減去超

過(guò)財(cái)產(chǎn)部分，然后再?gòu)呢?cái)產(chǎn)中減去應(yīng)由繼承人保留的四分之

一。

第二十三篇　信托遺產(chǎn)繼承

現(xiàn)在論述信托遺給，首先論述信托遺產(chǎn)繼承。

１．最初信托遺給是沒(méi)有多大效力的，因?yàn)闊o(wú)法迫使任何

人違背其意愿地去做只是由他人請(qǐng)求他做的事。當(dāng)某人欲以

遺產(chǎn)或遺贈(zèng)物遺給他所不能直接遺給的人時(shí)，他便信托有能

力根據(jù)遺囑取得的人的誠(chéng)意來(lái)實(shí)現(xiàn)。這叫做信托遺給，因?yàn)?br>
不能根據(jù)法律強(qiáng)制執(zhí)行，而只能依靠他所委托的人的誠(chéng)意來(lái)

執(zhí)行。后來(lái)，奧古斯都帝常常由于對(duì)某些人的照顧，或者由

于提出要求據(jù)說(shuō)是為了皇帝的安全，或者由于某些人背信棄

義情節(jié)十分惡劣，于是命令執(zhí)政官進(jìn)行干預(yù)，行使他們的權(quán)

力。由于他們的干預(yù)顯得公正而深得民心，所以逐漸變成執(zhí)

政官經(jīng)常管轄的事；信托逐漸為人們所樂(lè)于采用，以致隨后

設(shè)置了一位特別大法官，專(zhuān)門(mén)受理信托遺給事件，稱(chēng)為信托

遺給大法官。

２．首先應(yīng)注意，必須在遺囑中指定某人為繼承人，然后

信托他把遺產(chǎn)移交另一人。否則遺囑無(wú)效，因?yàn)闆](méi)有指定任

何人為繼承人。因此如遺囑人寫(xiě)明：“盧企·鐵提是我的繼承

人”，他可以加上：“我請(qǐng)求你盧企·鐵提，一旦你承受我的

遺產(chǎn)，就把它移交蓋伊·塞伊”。遺囑人也可以請(qǐng)求繼承人移

交遺產(chǎn)的一部分。又信托遺給可以不附條件，也可以附有條

件或規(guī)定開(kāi)始日期。

３．遺產(chǎn)既經(jīng)移交，移交的人仍不失為繼承人。至于接受

遺產(chǎn)的人過(guò)去時(shí)而被看成是繼承人，時(shí)而被看成是受遺贈(zèng)人。

４．在尼祿年間，當(dāng)特列貝里·馬克西姆和亞耐·塞尼

卡擔(dān)任執(zhí)政官時(shí)期，元老院通過(guò)決議規(guī)定，基于信托遺給

已將遺產(chǎn)移交后，根據(jù)市民法得由繼承人或?qū)�繼承人提起的

一切訴訟，得向接受遺產(chǎn)的信托遺給受益人提起或由他提起。

在這一元老院決議以后，大法官又將信托遺給受益人視同繼

承人，授予對(duì)他起訴或由他起訴的準(zhǔn)訴權(quán)。

５．但是因?yàn)楸恢付ǖ男磐欣^承人往往被請(qǐng)求移交全部或

幾乎全部遺產(chǎn)，而自己則一無(wú)所得或所得無(wú)幾，所以他可能

拒不承受遺產(chǎn)，信托遺給因而時(shí)常消滅。所以以后在維斯帕

西安帝年間，當(dāng)貝加斯和普西奧擔(dān)任執(zhí)政官時(shí)期，元老院通

過(guò)決議④規(guī)定，繼承人被請(qǐng)求移交遺產(chǎn)時(shí)有權(quán)保留四分之一

以為己有，正如在遺贈(zèng)的情況下，他可以根據(jù)發(fā)爾企弟法予

以保留一樣。如系通過(guò)信托遺給而為個(gè)別物遺贈(zèng)時(shí)，也準(zhǔn)許

其為同樣的保留。在這一元老院決議后一段時(shí)期，遺產(chǎn)上的

一切負(fù)擔(dān)均由繼承人承擔(dān)，至于通過(guò)信托遺給接受部分的遺

產(chǎn)的人，則被認(rèn)為是分得受遺贈(zèng)人，作為分得遺產(chǎn)一部分的

受遺贈(zèng)人。這種遺贈(zèng)稱(chēng)為“分得”，因?yàn)槭苓z贈(zèng)人與繼承人共

同分得遺產(chǎn)。因此，在繼承人和分得受遺贈(zèng)人間慣用的要式

口約，也適用于繼承人和信托遺給受益人間，這就是說(shuō)，以

要式口約訂定各按比例分受遺產(chǎn)的利益，并分擔(dān)其負(fù)擔(dān)。

６．因此，如果被指定的繼承人被請(qǐng)求移交的，不超過(guò)遺

產(chǎn)的四分之三，他即把這部分遺產(chǎn)依特列貝里元老院決議移

交；一切有關(guān)遺產(chǎn)的訴訟，都可以對(duì)他們按比例提起——對(duì)

繼承人是依市民法的規(guī)定，對(duì)信托遺給受益人則依特列貝里

烏斯元老院決議，仿佛他是繼承人。如果他被遺囑人請(qǐng)求移

交遺產(chǎn)全部或四分之三以上，就應(yīng)適用貝加斯元老院決議。一

旦繼承人承受遺產(chǎn)，只要他是自愿的，無(wú)論他保留四分之一

與否，他就承受遺產(chǎn)的全部負(fù)擔(dān)。不過(guò)，假使他保留四分之

一，他們之間可以成立部分和按部分的要式口約，正如在分

得受遺贈(zèng)人與繼承人之間成立的一樣。假使他移交了全部遺

產(chǎn)，他們之間便可成立買(mǎi)賣(mài)遺產(chǎn)的要式口約。但若被指定的

繼承人拒不承受遺產(chǎn)，說(shuō)他擔(dān)心承受遺產(chǎn)有遭受損失之虞，則

按貝加斯元老院決議規(guī)定，在信托遺給受益人提出請(qǐng)求時(shí)，繼

承人得奉大法官之命承受遺產(chǎn)并移交之，而且正如特列貝里

元老院決議所規(guī)定的情況，一切訴權(quán)都可由接受遺產(chǎn)的人行

使或?qū)�接受遺產(chǎn)的人行使。在這種情況下，不需要任何要式

口約，因?yàn)橐平贿z產(chǎn)的繼承人已獲得了保障，而有關(guān)遺產(chǎn)的

全部訴權(quán)，都已移交由接受遺產(chǎn)的人行使或?qū)λ�行使；這里，

兩種元老院決議同時(shí)適用。

７．但是對(duì)于在適用貝加斯元老院決議的情況下成立的要

式口約，甚至古人亦不以為然。一位偉大天才伯比尼安甚至

認(rèn)為在某些情形下等于強(qiáng)詞奪理。朕主張，法律寧可簡(jiǎn)單，

不要復(fù)雜。因此，在考慮了兩種元老院決議異同之后、朕廢

止了成立在后的貝加斯元老院決議，而賦予特列貝里元老院

決議唯一的權(quán)威。今后一切信托遺給，根據(jù)這一決議，都必

須移交，不問(wèn)繼承人按照遺囑人在遺囑中的規(guī)定取有遺產(chǎn)的

四分之一，或超過(guò)或不足此數(shù)，甚或一無(wú)所得；如一無(wú)所得，

或所得少于四分之一，他可以根據(jù)朕的規(guī)定，保留四分之一，

或補(bǔ)足短少之?dāng)?shù)，如其已經(jīng)給付，可以要求返還；至于訴權(quán)，

可按比例分別對(duì)于繼承人和信托遺給受益人行使之，正如特

列貝里元老院決議所規(guī)定的。如果信托繼承人自愿移交全部

遺產(chǎn)，屬于遺產(chǎn)的全部訴權(quán)移轉(zhuǎn)，由信托遺給受益人行使，或

對(duì)他行使。至于貝加斯元老院決議的主要規(guī)定：如果被指定

的繼承人拒不承受遺產(chǎn)，只要信托遺給受益人提出請(qǐng)求，可

以強(qiáng)制繼承人移交全部遺產(chǎn)，從而一切訴權(quán)，應(yīng)移轉(zhuǎn)向信托

遺給受益人行使或由他行使。這一規(guī)定現(xiàn)在移到特列貝里元

老院決議中，今后，繼承人如拒絕承受遺產(chǎn)，而信托遺給受

益人愿意接受遺產(chǎn)的移交，則僅根據(jù)特列貝里元老院決議，就

可被強(qiáng)制繼承人移交；他本身既不獲得利益，也不負(fù)擔(dān)損失。

８．某人被指定繼承全部遺產(chǎn)而同時(shí)被請(qǐng)求移交遺產(chǎn)全部

或一部，或被指定繼承一部分而同時(shí)被請(qǐng)求移交這一部分或

其中一定的部分，這兩種情形之間，并無(wú)任何區(qū)別，因?yàn)樯?br>
述關(guān)于移交全部遺產(chǎn)的規(guī)定，也適用于后一種情形。

９．如果遺囑人指明由某人扣除或先取一物，例如一塊土

地或其他物件，其價(jià)值相當(dāng)于遺產(chǎn)四分之一，而同時(shí)請(qǐng)求他

移交遺產(chǎn)時(shí)，他應(yīng)根據(jù)特列貝里元老院決議移交，如同他被

請(qǐng)求于保留四分之一以后將其余遺產(chǎn)移交一樣。所不同者，在

前一種情況下，即繼承人被請(qǐng)求于扣除或先取一物后移交遺

產(chǎn)，根據(jù)這一元老院決議，全部訴權(quán)，隨之移轉(zhuǎn)于信托遺給

受益人；至于繼承人取得之物，則無(wú)任何有關(guān)遺產(chǎn)的負(fù)擔(dān)，完

全象通過(guò)遺贈(zèng)而取得一樣。反之，在后一種情況下，即繼承

人被請(qǐng)求于保留四分之一以后移交遺產(chǎn)，則訴權(quán)按比例分配，

關(guān)于遺產(chǎn)四分之三的部分移轉(zhuǎn)于信托遺給受益人，關(guān)于四分

之一的部分仍屬于繼承人。此外在某人被請(qǐng)求于扣除或先取

某物后移交遺產(chǎn)的情況下，雖然某物構(gòu)成遺產(chǎn)的極大部分，全

部訴權(quán)仍移轉(zhuǎn)于信托遺給受益人。因此，后者應(yīng)該考慮，讓

繼承人將遺產(chǎn)移交于他，是否得計(jì)。以上所述，同樣適用于

被指定的繼承人所應(yīng)扣除或先取者是兩宗或兩宗以上的物，

或是一定金額而其數(shù)量相當(dāng)于遺產(chǎn)四分之一，或竟構(gòu)成遺產(chǎn)

的極大部分。以上所述關(guān)于被指定繼承全部遺產(chǎn)者，同樣適

用于被指定繼承遺產(chǎn)之一部的人。

１０．除此以外，未留遺囑而臨終的人，得請(qǐng)求他所知道

將依市民法或大法官法取得遺產(chǎn)的人，把遺產(chǎn)全部或一部，或

任何特定物如土地、奴隸、一定金額等移交第三人。至于遺

贈(zèng)則非載明在遺囑中者無(wú)效。

１１．信托遺給受益人得被遺囑人請(qǐng)求重新將其物的全部

或一部，甚或另一物移交另一人。

１２．最初，信托遺給全憑繼承人的誠(chéng)意，這也就是其名

稱(chēng)和性質(zhì)的由來(lái)。奧古斯都帝最先賦予它法律上的強(qiáng)制力加

以補(bǔ)救。朕企圖比奧古斯都帝更進(jìn)一步，當(dāng)杰出人物、帝國(guó)

財(cái)務(wù)官特里波尼亞提請(qǐng)本皇帝注意某一案件時(shí)，朕制定憲令

規(guī)定，如遺囑人信托他的繼承人移交遺產(chǎn)或特定物，而其事

既無(wú)文書(shū)，又無(wú)五個(gè)足數(shù)的證人（在信托遺贈(zèng)中規(guī)定的法定

人數(shù)）可資證明，只有少數(shù)而不足五個(gè)證人，或根本沒(méi)有一

個(gè)證人在場(chǎng)，在這種情況下，無(wú)論是繼承人的父親或他人信

托繼承人的誠(chéng)意，請(qǐng)求其移交，如這一繼承人背信棄義，拒

絕履行信托遺給，并矢口否認(rèn)其事，信托遺給受益人在宣誓

表明自己的誠(chéng)實(shí)信用之后，得要求繼承人宣誓，繼承人便受

到強(qiáng)制，他或者宣誓，否認(rèn)受到信托，或者——如其拒絕宣

誓——向信托遺給受益人給付，不論是遺產(chǎn)全部，或是特定

物。這是可以允許的，以免遺囑人所信托繼承人執(zhí)行的最后

意愿不致于被破壞。同一規(guī)定也適用于受遺贈(zèng)人或信托遺給

受益人而負(fù)有同樣移交義務(wù)的人。如果負(fù)有這種移交義務(wù)的

人，自己承認(rèn)應(yīng)該移交，但在法律上耍花招，圖謀規(guī)避，那

就無(wú)論如何應(yīng)強(qiáng)制他履行其責(zé)任。

第二十四篇　特定物的信托遺給

遺囑人可以用信托辦法遺給特定物，如土地、奴隸、衣

服、金銀、錢(qián)幣等，他可以請(qǐng)求繼承人或受遺贈(zèng)人把物移交于

另一人，盡管他不能使受遺贈(zèng)人負(fù)遺贈(zèng)的義務(wù)。

１．遺囑人不但可以把自己的物，而且可以把屬于繼承人、

受遺贈(zèng)人、信托遺給受益人或其他任何人的物信托遺給。因

此，受遺贈(zèng)人和信托遺給受益人得被請(qǐng)求不但移交遺囑人所

遺給他們的物，而且移交其他物，不問(wèn)其物是屬于他們或別

人所有。但應(yīng)注意一點(diǎn)：任何人不得被請(qǐng)求移交超過(guò)他們根

據(jù)遺囑所得的；超過(guò)這部分的信托遺給無(wú)效。以他人之物信

托遺給的，被請(qǐng)求移交的人應(yīng)買(mǎi)受其物而移交，或支付其物

的估計(jì)價(jià)值。

２．同樣，可以通過(guò)信托遺給而給予奴隸自由，即請(qǐng)求繼

承人、受遺贈(zèng)人或信托遺給受益人釋放奴隸。至于遺囑人請(qǐng)

求釋放的是自己的奴隸，或是繼承人、受遺贈(zèng)人甚或其他人

的奴隸，則無(wú)關(guān)重要。如果奴隸不是遺囑人的財(cái)產(chǎn)，必須買(mǎi)

受而釋放之。若奴隸的主人不愿出賣(mài)——應(yīng)假定他從載明遺

給自由的遺囑中并無(wú)所得——遺給自由的信托并不消滅，

而是推遲，因?yàn)榭赡苓^(guò)了一個(gè)時(shí)期，會(huì)出現(xiàn)購(gòu)買(mǎi)奴隸的機(jī)會(huì)，

從而給予奴隸自由。通過(guò)信托遺給而被釋放的奴隸，不視為

遺囑人的被釋自由人——縱然過(guò)去他是遺囑人的奴隸——而

是實(shí)行釋放他的人的被釋自由人。反之，直接根據(jù)遺囑獲得

自由的，是遺囑人的被釋自由人，稱(chēng)為冥國(guó)自由人。直接根

據(jù)遺囑獲得自由的，僅以在遺囑人訂立遺囑時(shí)并在死亡時(shí)都

是遺囑人的奴隸者為限。直接給予自由指遺囑人不請(qǐng)求他人

釋放奴隸，而愿意奴隸直接根據(jù)他的遺囑獲得自由。

３．有關(guān)信托遺給最通行的詞句是：我要求，我請(qǐng)求，我

愿意，我委托，我信托。每個(gè)詞句單獨(dú)使用或這些詞句一起使用具有相同的效力。

第二十五篇　遺命書(shū)啟

在奧古斯都帝以前，遺命書(shū)啟肯定未得到法律的承認(rèn)。

從盧企·倫圖路斯——他是信托遺給的創(chuàng)始人——開(kāi)始，才

承認(rèn)了遺命書(shū)啟。當(dāng)他在非洲臨終時(shí)，他書(shū)寫(xiě)了經(jīng)遺囑證實(shí)

的遺命書(shū)啟。在其中他通過(guò)信托遺給請(qǐng)求奧古斯都帝完成某

些事項(xiàng)。由于奧古斯都帝接受了他的請(qǐng)求，他人加以仿效，完

成了他們受信托的事項(xiàng)，如倫圖路斯的女兒便給付了遺贈(zèng)，雖

然嚴(yán)格從法律上講，她是沒(méi)有這種義務(wù)的。傳說(shuō)奧古斯都帝

曾為此召集了法律專(zhuān)家，其中有威望很高的特列巴提，詢問(wèn)

他們是否可以采用遺命書(shū)啟，其采用是否與法律原則相違背。

特列巴提向奧古斯都帝建議允許用遺命書(shū)啟，因?yàn)樗鼘?duì)于市

民說(shuō)來(lái)極有用處，而且是必需的，因?yàn)楫?dāng)時(shí)人們往往長(zhǎng)途旅

行，雖在途中不能訂立遺囑，但至少能書(shū)寫(xiě)遺命書(shū)啟。隨后，

拉別奧自己也寫(xiě)了遺命書(shū)啟，從此不再有人懷疑遺命書(shū)啟

在法律上完全有效。

１．不僅可以在訂立遺囑后寫(xiě)遺命書(shū)啟，而且可以臨終不

留遺囑，而采用遺命書(shū)啟作出信托遺給。但在訂立遺囑前寫(xiě)

遺命書(shū)啟的，根據(jù)伯比尼安的意見(jiàn)，除非以后在遺囑中特別

加以證實(shí)，否則遺命書(shū)啟無(wú)效。但是塞維爾帝和安多寧帝批

復(fù)，只須遺囑人在隨后訂立遺囑時(shí)看來(lái)未放棄他在遺命書(shū)啟

中所表示的意圖，就可以根據(jù)那些在遺囑前的作成的遺命書(shū)

篇，要求信托遺給。

２．但是不能用遺命書(shū)起來(lái)給予或奪去遺產(chǎn)，否則就會(huì)混

淆有關(guān)遺囑和遺命書(shū)啟的法律效果。因此，當(dāng)然也不能用遺

命書(shū)起來(lái)剝奪繼承權(quán)。不過(guò)以上所述，只是限于不得直接用

遺命書(shū)起來(lái)給予或奪去遺產(chǎn)，但若用遺命書(shū)啟將遺產(chǎn)通過(guò)信

托而遺給他人，這種辦法乃是合法的。此外，也不得用遺命

書(shū)篇對(duì)被指定的繼承人附加條件，或直接作出替補(bǔ)繼承人的

指定。

３．可以制作多次遺命書(shū)啟，并且不需要具備任何儀式。