我國訴訟法理論中的相關(guān)問題

訴由消失理論的形成有其普通法的背景，我國訴訟法的理論和實踐中不存在這項理論。但受理一項案件是否過遲，仍是法院在受理案件時需考察的問題。探尋一種成熟的訴訟法理論來回答這一問題是必要的，在具體性憲法審查的啟動要件環(huán)節(jié)尤其如此。我國訴訟法中已存的訴訟時效制度，在一定程度上發(fā)揮著類似于訴由消失理論的功能。

訴訟時效制度在我國三大訴訟法中有不同程度的涉及，①根據(jù)我國的通說，訴訟時效的經(jīng)過導(dǎo)致當(dāng)事人勝訴權(quán)的喪失。雖然對訴訟時效制度的功能在于維系當(dāng)下已穩(wěn)定的社會關(guān)系，②而訴由消失理論旨在恪守分權(quán)學(xué)說、保證所受理之案件具有對抗性，但兩者有一項共通的功能：避免不適合法院審查的爭議進(jìn)入實質(zhì)性審查，在這個意義上，兩者之間是可借鑒的。在憲法訴愿制度中，雖然對訴由消失理論的借鑒并不多見，但對公民提起的憲法訴愿的時限做出規(guī)定是較多采用的方式。③由此，筆者認(rèn)為，訴訟時效的經(jīng)過可被推定為訴由消失，或日法定的訴由消失事項。訴由消失理論的可在多個階段進(jìn)行以及主動審查這兩項特征，在訴訟時效制度中也有所體現(xiàn)。在我國行政訴訟的實踐中，人民法院對訴訟時效的審查，在立案受理階段與訴訟階段皆可依職權(quán)主動進(jìn)行。在立案受理階段，人民法院在接到起訴狀之日起7日內(nèi)，依據(jù)行政訴訟法關(guān)于起訴期限和起訴條件的規(guī)定對當(dāng)事人的起訴進(jìn)行審查，并決定是否立案受理。不予立案的，做出不予受理裁定，原告不服裁定的，可以上訴。在訴訟階段，當(dāng)人民法院在7日內(nèi)無法確定起訴是否過期時，人民法院應(yīng)先決定立案受理。在訴訟中經(jīng)過調(diào)查核實，證實起訴確實已過起訴期限的，即終結(jié)訴訟，裁定駁回起訴。

較之訴由消失理論的復(fù)合型要素結(jié)構(gòu)以及復(fù)雜的例外情形，時效制度顯得過于簡單，適用中也顯得過于機(jī)械，這與審查實踐中判斷憲法事件之現(xiàn)實性的需求是不相稱的。面臨這些情形，法官會因缺乏必要的法律依據(jù)或理論根據(jù)而捉襟見肘，要么武斷或牽強(qiáng)地采用其他依據(jù)進(jìn)行排除，要么不適當(dāng)?shù)厥芾砹瞬贿m合法院審理的案件。因而，引入訴由消失法理是重要的，而這項借鑒可以以時效制度為基點逐步擴(kuò)大。

　　摘自：鄭磊著《憲法審查的啟動要件/憲法審查的原理與技術(shù)叢書》