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  • 金融危機是否屬于不可抗力?

    崔德高 已閱6010次

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    答:從法律法規(guī)上看,我國《合同法》第一百一十七條明確規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。”《民法總則》第一百八十條規(guī)定:“因不可抗力不能履行民事義務的,不承擔民事責任。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況�!币罁�(jù)上述規(guī)定,因不可抗力不能履行合同的,若法律沒有另行規(guī)定,則無須承擔民事責任。一般包括自然災害,如暴雨、冰雹、洪水、地震等;政府行為,如征收、征用等,社會異常事件,如罷工、騷亂等。

    金融危機是指一個區(qū)域或幾個區(qū)域的全部或大部分金融指標的急劇、短暫和超周期的惡化。實際上,金融危機是人為造成的一種“人禍”,也屬于一種經(jīng)營過程中的商業(yè)風險,所以該種風險不屬于不可抗力。

    但是財政部《關于印發(fā)政府和社會資本合作模式操作指南(試行)的通知》(財金[ 2014 ]113號)第五章第二十四條明確規(guī)定:“項目融資由社會資本或項目公司負責。社會資本或項目公司應及時開展融資方案設計、機構接洽、合同簽訂和融資交割等工作。

    財政部門(政府和社會資本合作中心)和項目實施機構應做好監(jiān)督管理工作,防止企業(yè)債務向政府轉移。

    社會資本或項目公司未按照項目合同約定完成融資的,政府可提取履約保函直至終止項目合同;遇系統(tǒng)性金融風險或不可抗力的,政府、社會資本或項目公司可根據(jù)項目合同約定協(xié)商修訂合同中相關融資條款。

    當項目出現(xiàn)重大經(jīng)營或財務風險,威脅或侵害債權人利益時,債權人可依據(jù)與政府、社會資本或項目公司簽訂的直接介入?yún)f(xié)議或條款,要求社會資本或項目公司改善管理等。在直接介入?yún)f(xié)議或條款約定期限內(nèi),重大風險已解除的,債權人應停止介入�!�

    這里又對“金融風險”予以了豁免,“政府、社會資本或項目公司可根據(jù)項目合同約定協(xié)商修訂合同中相關融資條款”,并沒有一下把門關死,對于PPP項目至少十年的全生命周期來說,還是相對比較客觀的。

    摘自《PPP項目執(zhí)行階段操作指南.績效考核實例》P63-65頁,法律出版社2018年6月出版。內(nèi)容簡介:"PPP項目的游戲規(guī)則中,績效考核是SPV公司獲得政府方可行性缺口補助或政府付費的前置條件,現(xiàn)下績效考核的基數(shù)至少為項目建設成本的30%,尤其是當前金融環(huán)境下現(xiàn)金流遠比利潤率重要,在此背景下,PPP項目的績效考核能否順利通過,則成了事關社會資本方和SPV公司生死存亡的首要關鍵點。 《PPP項目執(zhí)行階段操作指南:績效考核實例》及時聚焦了績效考核的重大問題,在具體標準和程序上做了詳細的探索,本書中提出了簡單明了、量化清晰、客觀全面、目標導向的基本設計原則,并以市政道橋項目為例提供了一整套完整的、可供直接使用的績效考核手冊(包含函件、表單、細則等),極具操作性。 在PPP規(guī)則和標準持續(xù)深化、相關問題尚待明確的今天,《PPP項目執(zhí)行階段操作指南:績效考核實例》做出了有益的嘗試,對PPP實務工作具有較好的參考意義。希望幫助一線人員通過設計合理的績效考核體系,力求實現(xiàn)以規(guī)則的確定性來應對未來的不確定性! "


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