2006年4月30日，招行東港支行與振邦集團(tuán)公司簽訂編號(hào)為2006年連貸字第SL006號(hào)借款合同，約定：借款金額為1496.5萬(wàn)元人民幣，借款期限自2006年4月30日至2006年6月30日，如貸款放出的實(shí)際日期與上述起始日期不一致，則貸款起止日期以借款借據(jù)確定的起止日期為準(zhǔn)，借款用途為債權(quán)轉(zhuǎn)化（借新還舊），貸款利率為年利率6.435%，振邦集團(tuán)公司未按期償還貸款的，對(duì)其未償還部分從逾期之日起按在原利率基礎(chǔ)上加收50%計(jì)收，貸款期間，若遇中國(guó)人民銀行調(diào)整貸款利率，則按中國(guó)人民銀行調(diào)整貸款利率的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。2006年6月8日，振邦股份公司出具了編號(hào)為2006年連保字第SL002號(hào)《不可撤銷(xiāo)擔(dān)保書(shū)》，承諾對(duì)上述貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證范圍包括借款本金、利息、罰息、違約金及其他一切相關(guān)費(fèi)用。保證期間為自本保證書(shū)生效之日起至借款合同履行期限屆滿另加兩年。2006年4月30日，招行東港支行與振邦股份公司分別簽訂了兩份《抵押合同》，該合同規(guī)定以振邦股份公司所有的位于大連市甘井子區(qū)管城子鎮(zhèn)郭家溝村182559平方米的國(guó)有土地使用權(quán)（土地證號(hào)為大甘國(guó)用2005第04038號(hào)）及大連市甘井子區(qū)管泰街17套計(jì)24361.09平方米的房產(chǎn)作抵押。同年6月6日在大連市國(guó)土資源和房屋局甘井子分局對(duì)位于大連市甘井子區(qū)營(yíng)城子鎮(zhèn)郭家溝村182559平方米的土地辦妥了抵押登記，同年6月8日在大連市房地產(chǎn)登記發(fā)證中心對(duì)位于大連市甘井子區(qū)營(yíng)泰街8號(hào)17套計(jì)24361.09平方米的房產(chǎn)辦理了抵押登記，擔(dān)保范圍包括但不限于借款本金、利息、罰息、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。招行東港支行在中國(guó)銀行之后為第二抵押權(quán)人。

2006年6月8日，招行東港支行按照合同約定將1496.5萬(wàn)元貸款如數(shù)轉(zhuǎn)入振邦集團(tuán)公司賬戶內(nèi)。貸款到期后，振邦集團(tuán)公司未能償還借款本息。振邦股份公司也沒(méi)有履行擔(dān)保義務(wù)。

振邦股份公司的股東共有8個(gè)，分別為振邦集團(tuán)公司、天津環(huán)渤海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司、中綠實(shí)業(yè)有限公司、遼寧科技創(chuàng)業(yè)投資有限責(zé)任公司、泰山綠色產(chǎn)業(yè)有限公司、大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司、王某剛、張某忠。振邦股份公司的股東之一大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司在2003年5月23日將名稱(chēng)由“大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資有限公司”變更為現(xiàn)名稱(chēng)“大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司”。《股東會(huì)擔(dān)保決議》的決議事項(xiàng)并未經(jīng)過(guò)振邦股份公司股東會(huì)的同意，振邦股份公司也未就此事召開(kāi)過(guò)股東大會(huì)。

2008年6月18日，招行東港支行以振邦集團(tuán)公司和振邦股份公司為被告，向大連市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令振邦集團(tuán)公司償還貸款本金1496.5萬(wàn)元及至給付之日的利息（包括逾期利息）；要求振邦股份公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；要求兩被告承擔(dān)訴訟費(fèi)、保全費(fèi)等。

【律師剖析】

招行東港支行與振邦集團(tuán)公司所簽訂的借款合同是真實(shí)意思表示，合法有效。振邦集團(tuán)公司未按合同約定履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。振邦股份公司為振邦集團(tuán)公司的借款提供了連帶責(zé)任保證和抵押擔(dān)保，由于該擔(dān)保行為屬于股份公司為其股東提供擔(dān)保，故對(duì)其效力的認(rèn)定應(yīng)適用公司法的有關(guān)規(guī)定。《公司法》第16條第2款規(guī)定，“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東或者股東大會(huì)決議”。第3款規(guī)定，“前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過(guò)”。據(jù)此，作為債權(quán)人招行東港支行應(yīng)對(duì)借款人提供的借款抵押合同及《股東會(huì)擔(dān)保決議》等相關(guān)資料的真實(shí)性從程序上、形式上進(jìn)行審查。《股東會(huì)擔(dān)保決議》中共蓋有5枚印章，除振邦集團(tuán)公司外所蓋印章均不是真實(shí)的。《股東會(huì)擔(dān)保決議》中蓋有的股東天津環(huán)渤海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司和中綠實(shí)業(yè)有限公司印章，經(jīng)司法鑒定均不是真實(shí)的，招行東港支行應(yīng)當(dāng)審查出來(lái)。另外，振邦集團(tuán)公司是振邦股份公司的股東和實(shí)際控制人，在《股東會(huì)擔(dān)保決議》上也加蓋公司印章，違背《公司法》的規(guī)定，招行東港支行應(yīng)是明知的。綜上，《股東會(huì)擔(dān)保決議》所蓋5枚印章均無(wú)效，該案中，招行東港支行和振邦股份公司對(duì)擔(dān)保合同無(wú)效均存在過(guò)錯(cuò)。

摘自《公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)/公司法實(shí)務(wù)操作叢書(shū)》P558-559頁(yè)，中國(guó)法制出版社2018年6月出版。內(nèi)容簡(jiǎn)介："【目錄與樣稿見(jiàn)共享】 本書(shū)分為兩大部分。 第一部分為“公司章程設(shè)計(jì)原理與條款剖析”，分為十二章。主要介紹公司章程的基本原理以及公司章程中的基本內(nèi)容及條款設(shè)計(jì)，包括總則、名稱(chēng)與住所、出資、股東權(quán)利義務(wù)、法定代表人、組織機(jī)構(gòu)、高級(jí)管理人員、財(cái)務(wù)制度、勞動(dòng)人事、社會(huì)責(zé)任、解散與清算事由等主要條款的設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)。 第二部分為“各類(lèi)公司章程設(shè)計(jì)指引”，包括有限責(zé)任公司、股東有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有控股公司、上市公司、有限合伙公司、三資企業(yè)等公司的章程設(shè)計(jì)指引，重點(diǎn)分析各類(lèi)公司的特殊之處，并在章程條款設(shè)計(jì)時(shí)應(yīng)予以注意的方面，為各類(lèi)公司的章程設(shè)計(jì)提供指導(dǎo)。"

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