[ 李繼忠 ]——(2010-7-28) / 已閱14275次
但是由于正如上所述，如果機械的理解法律及執(zhí)法的話，否定雙方當(dāng)時人的約定在法律上還是有一定的難度的。如果發(fā)包人與承包人之間關(guān)于定額計價的約定從法律上否定不了的話，這決不是國家（不僅僅是住建部）推行08版清單規(guī)范的初衷。故完善法律制裁規(guī)定是一項重要的工作。價值判斷：一個受到行政處罰的行為如何在民事上仍成立（效力性規(guī)定）。這是下面五要論述的問題。
五、不執(zhí)行08版清單規(guī)范特別是強制性條文應(yīng)該承擔(dān)行政責(zé)任。
08版清單規(guī)范本身并沒有行政責(zé)任之規(guī)定。違背08版清單規(guī)范強制性條文需要承擔(dān)何種行政責(zé)任，不僅僅需要看與標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范配套的相應(yīng)法律之規(guī)定，還要看我國對行政處罰方面的法律法規(guī)是如何規(guī)定的。筆者十分遺憾的是：不執(zhí)行08版清單規(guī)范，目前得不到相應(yīng)行政處罰。
2000年8月25日建設(shè)部發(fā)布的第81號令《實施工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督規(guī)定》第三條載明：本規(guī)定所稱工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)是指直接涉及工程質(zhì)量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強制性條文。該規(guī)定表明，該監(jiān)督規(guī)定適用的強制性條文是指直接涉及工程質(zhì)量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強制性條文。顯然不包括工程計價方面的工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強制性條文。因此，該監(jiān)督規(guī)定中規(guī)定的行政責(zé)任對08版清單規(guī)范也不適用。
１９９６年３月１７日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過并自１９９６年１０月１日起施行的《中華人民共和國行政處罰法》第四條規(guī)定“行政處罰遵循公正、公開的原則。設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。”
08版清單規(guī)范已經(jīng)開始適用，但相關(guān)法律法規(guī)對違法08版清單規(guī)定的行政處罰的規(guī)定還是一個空白。因此，筆者認為，由于從現(xiàn)有的法律、法規(guī)、規(guī)章來看，并沒有適用于不執(zhí)行08版清單規(guī)范的行政責(zé)任之規(guī)定。發(fā)布08版清單規(guī)范的公告中雖稱強制性條文必須嚴格執(zhí)行，但是對于不執(zhí)行，承擔(dān)何種行政責(zé)任沒有規(guī)定，在加上合同法的規(guī)定，否定同08清單規(guī)范矛盾的約定有法律上難度，故08版清單規(guī)范執(zhí)行的效果如何筆者拭目以待。
六、建議
08版清單規(guī)范，各地已經(jīng)開始施行。關(guān)于清單規(guī)范的解讀及文章很多，但是均系從造價專業(yè)的角度進行的，對08版清單規(guī)范從法律角度進行正確的解讀，對在工程實踐中貫徹執(zhí)行08版清單規(guī)范是具有指導(dǎo)性的意義。當(dāng)然，筆者的觀點也是一家之言。
筆者建議1、在修改建筑法時，在法律責(zé)任一章中規(guī)定違反08版清單規(guī)范違反者要承擔(dān)的行政責(zé)任等。2、鑒于08清單規(guī)范的重要性，建議國務(wù)院單獨出臺《違反《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》處罰辦法》，對不執(zhí)行08版清單規(guī)范特別是強制性條文應(yīng)該承行政責(zé)任作出具體規(guī)定，保障08版清單規(guī)范的嚴肅執(zhí)行。
李繼忠律師：建緯（武漢）律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，工程師，同時具有企業(yè)法律顧問資格、獨立董事資格。該律師有幸在嚴格依照FIDIC工程管理體制運作的國際工程—四川攀枝花二灘水電站同中外工程技術(shù)人員特別是同德國工程技術(shù)人員、商務(wù)人員共事了八個春秋。該律師是湖北省執(zhí)業(yè)律師中最早接觸FIDIC 英文合同文本的律師，對菲迪克合同及工程體制有切身體會及一定的研究。聯(lián)系方式：Mobile：13072744063 Email：Lijizhong_007@163.com 李繼忠律師搜狐博客地址：www.lijizhong007.blog.sohu.com
李菡君 ：律師助理
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