[ 石金星 ]——(2003-3-23) / 已閱13776次
債轉股運作過程中的律師業(yè)務
石金星 郎元鵬
債轉股是國家組建資產(chǎn)管理公司，在依法收購和處置國有商業(yè)銀行原有不良資產(chǎn)的基礎上，對部分企業(yè)的銀行貸款，以資產(chǎn)管理公司作為投資主體實施的將債權(原銀行貸款)轉化為股權的改革，即銀行把對企業(yè)的貸款債權剝離給資產(chǎn)管理公司，然后轉為股權，由資產(chǎn)管理公司作為股東，行使出資人對企業(yè)權利。債轉股作為我國產(chǎn)業(yè)政策的一個轉型，其目的在于盤活銀行的不良資產(chǎn)，化解金融風險，促使國有企業(yè)擺脫困境和建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，確保國有資產(chǎn)的保值增值。
“債轉股”從理論上提出由來已久，但鑒于缺乏直接的法律依據(jù)和現(xiàn)有法律的障礙(例如、《商業(yè)銀行法)第43條關于商業(yè)銀行不得向企業(yè)投資的規(guī)定)，該理論一直未付諸實施，直到1999年7月國家下發(fā)《關于實施債權轉股權若干問題的意見》這—規(guī)范性法律文件。目前，以信達、長城、華融、東方四大資產(chǎn)管理公司和國家開發(fā)銀行為持股人，國家經(jīng)貿(mào)委和中國人民銀行為主管機關的債轉股模式宏觀構架已經(jīng)確立。1999年9月2日，中國信達資產(chǎn)管理公司與北京建材集團簽署第一筆債轉股協(xié)議，由建設銀行剝離給信達資產(chǎn)管理公司的北京水泥廠9．7億元貸款債權轉為股權，北京水泥廠免除了近10億元債務；債轉股工作由此拉開，四大資產(chǎn)管理公司相繼開始運作。在甘肅，以處置建設銀行和開發(fā)銀行不良資產(chǎn)的信達資產(chǎn)管理公司、處理農(nóng)業(yè)銀行不良資產(chǎn)的長城資產(chǎn)管理公司和處置工商銀行不良資產(chǎn)的華融資產(chǎn)管理公司已在蘭州設立辦事處井開始工作。
一、實施債股的意義
實施債轉股后；原國有企業(yè)的還本付息將變?yōu)橘Y產(chǎn)管理公司持股分紅，這不但對處于困境的國有企業(yè)和不良資產(chǎn)率上漲、面監(jiān)金融風險的國有商業(yè)銀行帶來發(fā)展機遇，而且對國民經(jīng)濟的健康、持續(xù)發(fā)展有重大意義：
其一、處于困境的國有企業(yè)降低了負債，獲得了一筆不需償還的穩(wěn)定資金；與上市融資有相同的效果。這樣，企業(yè)也提高了資金周轉的靈活度，降低了負債。
其二、企業(yè)通過債轉股改變了股權結構，資產(chǎn)管理公司作為，新持股入的加入將促進企業(yè)經(jīng)營機制的轉換和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立。
其三、國有商業(yè)銀行的不良債權轉為股權后，資產(chǎn)管理公司介入企業(yè)的經(jīng)營，有望通過資產(chǎn)運作，最終出售所持股權，收回債權；達到盤活銀行不良資產(chǎn)的目的；同時國有商業(yè)銀行也通過剝離不良資產(chǎn)，大大降低了經(jīng)營風險。
其四、實現(xiàn)全國總量在1．2億左右不良資產(chǎn)的債轉股；使該筆巨額債權成為國有企業(yè)的資產(chǎn)后，可以增加企業(yè)的負債能力和可抵押資產(chǎn)，，提高企業(yè)信譽，有助于促進進一步融資，從而達到緩沖通貨緊縮的目的，利于國民經(jīng)濟持續(xù)；健康發(fā)展。
二，債轉股的運作程序和其中的律師業(yè)務 根據(jù)國家的法律文件和目前運作實踐，債轉股的基本程序為：由國家經(jīng)貿(mào)委按國家規(guī)定的，定條件向資產(chǎn)管理公司提出債轉股的建議名單，再由各資產(chǎn)管理公司對名單中的企業(yè)進行調查和獨立評審；確認債權性質和金額；論證實施債轉股的可行性，并與企業(yè)和貸款銀行共同提出實施債轉股的具體方案，該方案經(jīng)國家經(jīng)貿(mào)委；財政部和中國人民銀行聯(lián)合審核同意并報國務院批準后實施。
債轉股作為全新的金融工作，其政策性艮強，涉及到大量的法律法規(guī)和國家政策；其操作難度很大，涉及到大量的調查、論證工作，并需制作和簽訂各種復雜的法律文件，因此，高素質的律師作為法律顧問參與債轉股的項目操作顯得更為重要。
1、債權確認與收購階段的律師工作資產(chǎn)管理公司在債權確認和收購階段必然涉及到對負債企業(yè)現(xiàn)行法律地位和經(jīng)營狀況的調查；對債權損失確認、與商業(yè)銀行協(xié)商債權收購條件等事項，這些都是律師擅長的非訴訟業(yè)務。具體由律師參與調查組，通過負債企業(yè)、主辦銀行、當?shù)毓ど獭⒍悇铡⑵髽I(yè)主管部門、司法機關、企業(yè)的交易相對入(主要客戶)調查企業(yè)的經(jīng)經(jīng)營狀況，與其他調查人員(例如財務、信貸人員)一起確認債權損失，最后負責起草被調查企業(yè)不良債務的調查報告或出具資信調查報告書，對被調查企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力、償債能力、目前存在的問題和發(fā)展前景作出綜合評價，對債權的安全性作出法律評價并提出基本的處置意見一一訴訟：破產(chǎn)或收購。對欲收購的債權，參與和商業(yè)銀行的談判、協(xié)商收購價格、收購條件等，并起草收購協(xié)議書等法律文件。
2、債轉股可行性論證階段的律師工作
目前，許多國家企業(yè)視債轉股為國家為其提供的“最后的晚餐”，為達到逃避債務和控股的目的，隱瞞真實情況，制造虛假信息；當?shù)卣推髽I(yè)主管部門視債轉股為甩包袱的“最佳時機”，這些都將干擾債轉股工作的順利進行。律師在這一階段，依據(jù)第一階段的調查報告和國家法律法規(guī)及相關政策出具法律意見書，對每筆債權實行債轉股的可行性提出中肯、可行、有效的法律意見，以防止負債企業(yè)的規(guī)避行為，避免資產(chǎn)管理公司與企業(yè)主管部門、地方政府之間的沖突；保障資產(chǎn)管理公司的獨立評審權和自立決策權。
3、債轉股實施階段律師的參與
債轉股可能涉及到具體方案的制定、負債企業(yè)的增資擴股和股份制改造，這些工作十分復雜；律師的參與非常有必要。在制定債轉股實施方案時，由律師審查其可行性、是否符合《公司法)等法律的規(guī)定；是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策等，以確保買施方案現(xiàn)實可行，便于操作；在具體實施方案時，負債企業(yè)如為非公司企業(yè)，則應進行股份制改造，資產(chǎn)管理公司作為股東參與新公司的發(fā)起，按新公司的注冊程序辦理工商注冊登記；如負債企業(yè)為規(guī)范的公司，資產(chǎn)管理公司的加入必然引起股東結構的變化，應依法辦理增資擴股，變更工商登記、重新申領營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)。、這些環(huán)節(jié)涉及到股份制改造、資產(chǎn)評估、產(chǎn)權界定、工商注冊登記及變更登記等法律事務、律師的參與會有效地保障這些工作有序、高效地進行。
4、律師協(xié)助資產(chǎn)管理公司，在債轉股企業(yè)經(jīng)營成熟階段退，出，最終實現(xiàn)債權。
有一點必須明確，債轉股不是普通的機制，而特定時期的政策資產(chǎn)管理公司也是一個臨時性機構，無論從債轉股的文件還是實例來 看，資產(chǎn)管理公司都是階段性持股，其真正目的不是作企業(yè)的股東，而是．最終出售股權，收回債權。因此，資產(chǎn)管理公司必將在債轉股企業(yè)經(jīng)營成熟階段退出。這—階段律師的工作有：第一、在協(xié)助制定債轉股方案和起草公司章程中，應預先訂立資產(chǎn)管理公司轉讓出資(出讓股權)的相關條款，以約束各方，以便日后退出；第二、實施具體方案中，作為資產(chǎn)管理公司的法律顧問，對債轉股的企業(yè)開展管理咨詢，幫助實施戰(zhàn)略管理，建立健全企業(yè)法人治理結構，確保債轉股企業(yè)’的規(guī)范運作和健康發(fā)展；第三、待債轉達股企業(yè)經(jīng)營良好，資產(chǎn)管理公司退出時機成熟時，協(xié)助資產(chǎn)管理公司按以下方式退出，實現(xiàn)債權：(1)債轉股企業(yè)自身股權回購；(2)資產(chǎn)管理公司向第三人轉讓在債轉轉股企業(yè)中的出資(股權)；(3)通過企業(yè)重組、兼并、收購或證券化上市等其他方式司接退出。總之這些方式涉及到企業(yè)之間錯綜復雜的法律關系的設立、變更和消滅，需要高素質律師提供優(yōu)質法律服務。
