[ 劉春 ]——(2003-6-4) / 已閱23691次
通過以上分析可以發(fā)現(xiàn)，格式條款與行業(yè)示范合同的首要區(qū)別是起草合同的主體不同，格式條款是由一方當事人自行起草的，而行業(yè)示范合同是由國家行政機關(guān)組織力量起草并監(jiān)制，向全社會公布并推薦使用的。其次，二者的法律地位和效力不同。對于一方當事人自行擬訂的格式合同，如果提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。但是，由于國家機關(guān)監(jiān)制的示范合同是當事人在訂立合同時依法可以參照的，因此，即使存在免除一方責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的問題，也不能簡單判定該條款無效。
象《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》這樣，名為示范文本而實際卻包含著保護特種行業(yè)利益，降低其風險，減少其法定責任的格式條款的合同，對委托單位而言是一劑麻藥，同時也給司法審判出了一道難題。
很多建設(shè)單位輕信示范合同文本，盲目相信有關(guān)國家機關(guān)，麻痹大意，以致喪失了許多應得的合法權(quán)益。這就提醒廣大的房地產(chǎn)開發(fā)商，在使用建設(shè)部、國家工商局監(jiān)制的示范文本時要慎重。
五、應采取的措施
建設(shè)部作為國家行政機關(guān)，不應只做行業(yè)利益的維護者，而應作為社會公共利益的維護者和行業(yè)的管理者。組織代表各方利益的專家、學者和專業(yè)人士重新修訂示范合同文勢在必行。
在新的文本出臺之前，開發(fā)商或建筑單位應該聘請專業(yè)的房地產(chǎn)律師，對示范合同文本的有關(guān)條款進行修改，以求平等維護合同雙方的合法權(quán)益。
作者簡介：
劉春
北京市方元律師事務所律師、合伙人
中國政法大學學士、碩士，
美國芝加哥肯特法學院LL.M.
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