[ 馬瑞杰 ]——(2012-6-14) / 已閱4656次
2005年5月1日，原告張麗與被告李剛舉行婚禮并辦理結婚登記手續(xù)，婚后未生育子女。2008年雙方收養(yǎng)一女孩，但未到民政部門辦理收養(yǎng)登記手續(xù)。2010年10月，雙方夫妻感情破裂，原告訴請法院要求離婚，由被告撫養(yǎng)女孩。
審理中，對離婚后女孩的撫養(yǎng)問題產生分歧。第一種意見：根據收養(yǎng)法第十五條之規(guī)定，收養(yǎng)關系登記時成立。案件中當事人沒有辦理收養(yǎng)登記，收養(yǎng)關系當然不成立，這些未成年人不享有等同婚生子女的權利，法院應駁回關于女孩撫養(yǎng)權的訴訟請求。第二種意見：女孩與夫妻雙方形成實際的收養(yǎng)關系，為更有利于保護未成年人的合法權益，應比照婚生子女判決當事人履行撫育義務。
近年來，離婚訴訟中，有些當事人收養(yǎng)未成年人時沒有辦理收養(yǎng)登記手續(xù)，甚至戶籍都沒有，離婚時對這些孩子的監(jiān)護相互推諉，如何判決成為困擾法官的難題。筆者認為：分歧中兩種觀點均不妥當。第一種觀點看似合法，卻很可能導致原被告在離婚時對孩子撫育問題扯皮、推諉，從而導致這些孩子流離失所、無人監(jiān)護；第二種觀點雖然有利于孩子的安置，但是這些孩子與養(yǎng)父母之間，既不構成收養(yǎng)關系，更沒有血親關系，依照婚姻法判決撫養(yǎng)不僅于法無據，而且變相的鼓勵了非法收養(yǎng)。
離婚當事人（擬收養(yǎng)人）與未成年人監(jiān)護人（送養(yǎng)人）之間系委托監(jiān)護關系。《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（下稱《意見》）22條規(guī)定，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。前者如父母將子女委托他人監(jiān)護或配偶將精神病人委托精神病院照料；后者如將子女委托給寄宿制學校、幼稚園等。本案中，在辦理收養(yǎng)登記之前，送養(yǎng)人將女孩交予擬收養(yǎng)人，實際是將自己對女兒的監(jiān)護權全部委托給了擬收養(yǎng)人，二者形成委托監(jiān)護關系。
離婚不能當然成為當事人拒絕履行監(jiān)護義務的理由。離婚是不利于繼續(xù)監(jiān)護未成年人的一個因素，但不是解除監(jiān)護關系的必然條件，離婚當事人不可以離婚為由對被監(jiān)護人進行推諉或遺棄，法院更不能以不合法為由放棄對未成年人的保護。相反，當事人和判決書應該以更加清晰的方式，對受托人的監(jiān)護權利和義務進行明確分工、界定，直到委托監(jiān)護關系解除為止。
離婚當事人應嚴格履行全部委托監(jiān)護義務。根據《意見》第10條規(guī)定，監(jiān)護人的監(jiān)護職責包括保護被監(jiān)護人的身體健康、照顧生活、管理和保護財產、教育等等。離婚當事人應該比照該條之規(guī)定，在離婚后嚴格履行監(jiān)護義務。否則不僅要承擔委托監(jiān)護的民事違約責任，構成遺棄罪或虐待罪的，還要承擔刑事責任。如果基于委托監(jiān)護的付出或者解除產生爭議，可以另案訴訟處理，但是不能以此抗辯履行監(jiān)護的職責。
（作者單位：河南省鞏義市人民法院）
