[ 黃磊 ]——(2012-8-8) / 已閱35603次
筆者在實(shí)務(wù)中發(fā)現(xiàn)，原告在訴狀中直接列第三人的現(xiàn)象較為普遍，其類型無非以下三種：1.請求第三人與被告一起對原告承擔(dān)責(zé)任。2.請求第三人對被告承擔(dān)責(zé)任。3.不請求第三人承擔(dān)任何責(zé)任。
第一種情形最為常見。這其中又以請求第三人與被告承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任者居多，承擔(dān)連帶責(zé)任的次之，亦有請求承擔(dān)按份責(zé)任的。筆者認(rèn)為，無論原告請求第三人對自己承擔(dān)何種形式的責(zé)任，第三人實(shí)際上都是“被別人告了”，其訴訟地位就應(yīng)當(dāng)是被告。即便原告所列的被告與第三人屬于不真正連帶責(zé)任關(guān)系，理論上的爭議也是能否一并起訴，或者起訴一人后，對另一人的請求權(quán)是否消滅等問題，在一并起訴的情況下，不真正連帶關(guān)系責(zé)任人也應(yīng)當(dāng)列為被告。原告舍近求遠(yuǎn)，將本應(yīng)列為被告之人列為第三人，既勞神費(fèi)力，又無所增益。 唯一可能的解釋是，原告本欲起訴某人，但又不想到某人住所地訴訟，于是便將其列為第三人，而另尋一本地關(guān)聯(lián)人作為被告。因第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議，如此輾轉(zhuǎn)迂回，原告便達(dá)到了規(guī)避管轄的目的。
第二種情形較為少見。筆者曾見過一例，原告請求法院判令被告對原告承擔(dān)責(zé)任，第三人對被告承擔(dān)責(zé)任。揣測其意圖可能在于，倘若被告敗訴，無清償能力，同一判決中第三人對被告承擔(dān)的責(zé)任可作為其實(shí)現(xiàn)債權(quán)的保障。這種訴訟模式強(qiáng)行將第三人綁架于原被告爭訟的戰(zhàn)車上，顯然違背不告不理之訴訟原理，實(shí)際上是原告代被告行使了訴權(quán)。由于沒有被告的訴（追加請求），使得第三人對被告承擔(dān)責(zé)任缺乏程序法上的依據(jù)，第三人之訴成為無本之木、無源之水。在此情形，只有被告才有權(quán)申請法院追加第三人，提起第三人之訴。因?yàn)榈谌酥贫仍O(shè)計(jì)的初衷就是，因在本訴中被告敗訴，從而對有牽連的案外人產(chǎn)生了一個(gè)請求權(quán)，被告可以對該案外人另行起訴。但為了減輕當(dāng)事人訴累，力求矛盾糾紛一次性解決，同時(shí)也為了避免另案訴訟中，作出與原判相矛盾的事實(shí)，立法者設(shè)計(jì)了民事訴訟第三人制度，規(guī)定被告可申請法院追加第三人參加訴訟，將原告與被告的本訴、被告與第三人的第三人之訴合并處理。
另需說明的是，在第三人之訴中，被告實(shí)際上處于原告的位置，第三人相當(dāng)于被告的被告。因此，法院應(yīng)當(dāng)判決被告對原告承擔(dān)責(zé)任，第三人再對被告承擔(dān)責(zé)任。但是，我國的民事訴訟第三人制度，不僅可以判決第三人對被告承擔(dān)責(zé)任，還可以判令第三人直接對原告承擔(dān)責(zé)任，這同樣違反了不告不理之訴訟原理，因?yàn)樵鎸Φ谌吮緹o訴求可言。特別是在被告有償債能力，而第三人無清償能力時(shí)，原告的勝訴判決豈不成一紙空文，被告成功地通過第三人制度將本應(yīng)由自己承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了原告。據(jù)悉，在《民事訴訟法》修改過程中，最近已有學(xué)者建議廢除第三人直接對原告承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。
第三種情形亦不少見。筆者曾問及一原告，既然不請求第三人承擔(dān)責(zé)任，為何要列第三人？答曰：“出庭作證，幫助法院查清事實(shí)。”于此情形，法院如何判決，頗費(fèi)斟酌。若判決駁回原告對第三人的請求，于理不符，因?yàn)樵姹緹o請求可駁。若置之不理，似又有所遺漏，不盡妥當(dāng)。又問：“為何不以證人身份出庭？”答曰：“證人出庭，強(qiáng)制力不足，列為第三人，使其感到壓力，方可如愿。”誠然，司法實(shí)踐中證人出庭率偏低的現(xiàn)象的確突出，但這種現(xiàn)象自應(yīng)以設(shè)立證人強(qiáng)制出庭制度、證人保護(hù)制度、證人誤工補(bǔ)助制度加以解決為善，如此圍魏救趙，有濫用訴權(quán)之嫌，實(shí)不足取。
綜上，筆者認(rèn)為，原告在訴狀中直接列第三人的作法不符民事訴訟原理，且為亂爭管轄權(quán)大開方便之門，應(yīng)予摒棄。為此，筆者建議，如遇原告在訴狀中列第三人之情形，立案法官應(yīng)行使釋明權(quán)，令其變更訴狀。拒不變更的，以訴訟請求不明為由，不予受理；已經(jīng)受理的，法院只對原告與被告之本訴作出裁判，對第三人之訴，判決駁回其訴訟請求。
