[ 陳亞靜 ]——(2012-11-7) / 已閱6097次
案例：甲是工地看門人，晚上叫來(lái)收購(gòu)鋼筋的人，私自將工地折好準(zhǔn)備第二天使用的鋼筋出售牟利。鋼筋價(jià)值6000余元，出售獲利1500元。請(qǐng)問(wèn)甲偷賣鋼筋的行為怎么定性？
分歧意見(jiàn)：本案在審查過(guò)程中，關(guān)于甲偷賣鋼筋的行為構(gòu)成何罪，出現(xiàn)了兩種不同的意見(jiàn)，一種意見(jiàn)認(rèn)為甲的行為構(gòu)成盜竊罪。盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大，或者多次盜竊公私財(cái)物的行為。本案中，甲為了牟取利益，在晚上趁人不備的時(shí)候?qū)⒐さ厣系匿摻钣枰猿鍪郏椎男袨闃?gòu)成盜竊罪。第二種意見(jiàn)認(rèn)為甲的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的行為。本案中，甲利用其工地看門人的便利條件，將工地鋼筋予以變賣占為己有，是一種職務(wù)侵占的行為，因此甲的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
分析意見(jiàn)：筆者同意第一種意見(jiàn)，認(rèn)為甲的行為構(gòu)成盜竊罪。理由如下，盜竊罪與職務(wù)侵占罪都是侵犯財(cái)產(chǎn)類的犯罪，但二者的不同點(diǎn)在于是不是利用職務(wù)上的便利條件。 “利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手財(cái)物的權(quán)力及方面條件。本案中看門人的職責(zé)，顧名思義僅僅是看守大門，防止別人破壞、偷盜工地的物資等，其沒(méi)有主管、管理、經(jīng)手財(cái)物的權(quán)力及方便條件，而是利用了其看門的工作可以接觸財(cái)物的條件取得鋼筋，對(duì)鋼筋并沒(méi)有處分權(quán)，甲的行為系工作之便，非職務(wù)之便，因此甲的行為應(yīng)定為盜竊罪。
河北省景縣人民檢察院 陳亞靜
