[ 禹爽 ]——(2013-5-15) / 已閱4382次
【案情】
被告人王某曾因犯奸淫幼女罪于1994年被判處有期徒刑三年，因犯招搖撞騙罪于1999年被判處有期徒刑一年，因犯綁架罪、強制猥褻婦女罪于2001年被判處有期徒刑十二年，2011年8月刑滿釋放。2012年8月21日，王某假借李某的名義，誘騙被害人高某到王某家中居住，后王某于8月25日晚8時許，對高某實施誘騙并強行與其發生性關系。9月1日，王某再次假借李某的名義將高某誘騙至家中，9月2日晚王某欲再次強行與高某發生性關系，遭到高某的反抗而未能得逞，王某用皮帶將她打傷。經鑒定，高某的傷情屬于輕微傷。
【分歧】
關于被告人王某犯罪定性不存在異議，量刑有不同兩種觀點：一種觀點認為被告人既有犯罪未遂的從寬處罰情節，也有構成累犯的從嚴處罰情節，應按照法定量刑情節的量刑規定確定其宣告刑，然后進行相減，確定其刑期。被告人實施兩次強奸，一次既遂，一次未遂，未遂犯應比較既遂犯從輕、減輕處罰，被告人又系累犯應從嚴處罰，累犯從嚴和未遂從寬的法定量刑情節相扣抵，按照一個正常的強奸既遂犯的量刑即可。第二種觀點認為，法院在運用量刑規范對法定量刑情節進行量刑的時候，應根據不同的犯罪對象對社會造成的社會危害性及其本人的人身危害性進行綜合考量，貫徹寬嚴相濟的刑事政策，根據本案具體案情，應首先考慮從重處罰情節，在體現從輕精神的同時正確量刑。
【評析】
筆者認為，逆向量刑情節競合的時候，不能將刑期簡單相加或相減，應從以下兩個方面把握：
第一，具體犯罪的社會危害性決定了法定的逆向量刑情節適用的先后順序。犯罪的危害程度大小，往往會使從寬情節或從嚴情節對量刑的影響力受到一定的抑制。因此，必須根據具體犯罪的輕重程度來考慮逆向情節競合的適用。一般而言，具體犯罪不嚴重，在兼顧從嚴情節的同時，應著重體現從寬情節的作用；反之具體犯罪嚴重，在兼顧從寬情節的同時，應著重體現從嚴情節的作用。本案被告人在不到20年的時間里，先后被法院三次判處有期徒刑，其中最近一次的刑期竟長達12年之久，出獄僅僅一年就連續犯強奸案2次，1次既遂，1次未遂，足可見其本人的人身危險性及其對社會的嚴重危害性，應在法定的強奸既遂犯基本量刑的基礎上從重處罰，適當考慮未遂情節。
第二，應當分別評價從寬情節與從嚴情節進而確定案件的量刑。如果從寬情節的程度大于從嚴情節的程度，應對全案進行從寬處理，應從輕、減輕或免除處罰；如果從嚴情節的程度大于從寬情節的程度，應對全案進行從嚴處理，則從重處罰；若二者的程度相當，則既不應從嚴，也不應從寬，按照同類案件正常適用刑罰。本案被告人構成累犯，且構成累犯的基礎犯罪系重刑，還在此之前犯下三宗刑事案件，又兩次對本案被害人進行強奸，盡管一次未遂，顯然不足以給予減輕處罰，從寬處罰的程度明顯小于從嚴處罰的程度，全案應從嚴處罰。
（作者單位：河南省滎陽市人民法院）
