[ 劉宗亮 ]——(2014-2-18) / 已閱8692次
3、先行行為引起的義務(wù)。這種義務(wù)是指由于行為人的行為使某種合法權(quán)益處于危險狀態(tài)時，該行為人負有采取有效措施積極防止侵害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。行為人不履行這種義務(wù)而發(fā)生嚴重后果的，構(gòu)成不作為犯。如成年人帶他的小孩去游泳，即負有保護孩子安全的義務(wù)。如果由于大人疏于照顧，小孩不慎進入深水區(qū)域，生命處于危險之中，但大人能夠救助而不救助的，就構(gòu)成不作為的殺人罪。
4、基于法律行為承擔(dān)的義務(wù)。法律行為是指在法律上能產(chǎn)生一定權(quán)利義務(wù)的行為。只要發(fā)生一定的法律行為，不管這種行為通過口頭還是書面形式發(fā)生，行為人就必須承擔(dān)一定義務(wù)。如某人自愿受雇于他人當(dāng)保姆，則其負有看護好雇主家孩子的義務(wù)，若其不負責(zé)任致孩子發(fā)生意外而傷亡，則需對其不履行義務(wù)的行為承擔(dān)不作為的刑事責(zé)任。
此外，在刑法中還存在一種特有的行為方式，即所謂持有。持有是指行為人所有或者占有某一刑法規(guī)定的特定物品的狀態(tài)。例如刑法第一百二十八條規(guī)定的非法持有槍支、彈藥罪，第三百八十四條規(guī)定的非法持有毒品罪等。關(guān)于持有是作為還是不作為，或者是獨立于作為與不作為的第三種行為方式，在刑法理論上存在爭論。筆者傾向于將持有歸于不作為，因為持有接近于不作為，它沒有法律禁止的身體外部動作，因而不是作為。同時，它又是以不履行特定義務(wù)為前提的，例如法律禁止非法持有槍支，因而非法持有者應(yīng)當(dāng)交出槍支，拒不交出者構(gòu)成非法持有槍支罪。
（作者單位：江西省鄱陽縣人民法院）
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