[ 廣東長昊律師事務所 ]——(2017-1-9) / 已閱6032次
【導讀】
在經(jīng)歷一年半苦戰(zhàn)之后，2015年首例商業(yè)秘密不起訴案件花落長昊律師事務所。在訴訟難度較高的商業(yè)秘密訴訟中，檢察官和法官這種孜孜不倦、不畏艱難的精神令人感動，專業(yè)商業(yè)秘密訴訟律師在訴訟中沉著應對，最終取得喜人結(jié)果。
【基本案情】
近日，南山區(qū)人民法院下達一紙同意人民檢察院撤回起訴裁定書，為一場歷時一年半之久的侵犯商業(yè)秘密訴訟終于畫上句號。這打破了訴訟案件“進入審判程序必定罪”的常規(guī)。被害單位AMD公司和WL公司主營網(wǎng)絡播放器的研發(fā)、銷售業(yè)務。2012年6月，AMD公司副總經(jīng)理張某芳離職后注冊了新公司(FG公司)，并挖走前公司(AMD公司)的服務端研發(fā)人員、客戶端研發(fā)人員、生產(chǎn)人員、銷售人員、宣傳人員。以上人員涉嫌竊取前公司網(wǎng)絡播放器客戶端與服務端的軟件源代碼和客戶資料等商業(yè)秘密資料，用于FG公司研發(fā)、生產(chǎn)并銷售新的網(wǎng)絡播放器。
【辯護經(jīng)過】
控告600多萬損失額到后來不構(gòu)成犯罪?
長昊律師事務所從專業(yè)角度簡單概括了侵犯商業(yè)秘密罪犯罪構(gòu)成要件：
一、客觀上滿足1、侵犯對象為商業(yè)秘密，即同時滿足非公知性、價值型、保密性、實用性;2、實施了侵犯商業(yè)秘密的行為，滿足“實質(zhì)性相似+接觸-合理懷疑”3、給權(quán)利人造成重大損失，即給權(quán)利人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上，或者致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴重后果的;
二、主觀上滿足具備侵犯商業(yè)秘故意。
本案中，控訴方為了定罪通過第三方評估機構(gòu)評估得出被害單位研發(fā)涉案軟件費用為602萬元、被告單位對外銷售額為67萬多。眨眼一看已經(jīng)超過法定“50萬元”的損失數(shù)額，被告人得知此消息也冒了一額頭的冷汗。
長昊律師事務所辯護人汪紅麗律師從容抗辯：首先，只有侵權(quán)行為造成技術(shù)秘密完全公開的，損失賠償數(shù)額才應當按技術(shù)秘密的全部價值量計算。其次，評估報告應當僅針對具有實質(zhì)性相似的特征代碼片段(也即相同部分)作為依據(jù)。再者，在本案的財務鑒定中，辯護人還發(fā)現(xiàn)，鑒定機構(gòu)沒有事實審驗的鑒定行為，僅就被害人公司自行制作的賬面記錄作為依據(jù)，這是嚴重違背審計準則的，因此《資產(chǎn)評估報告書》不能作為定案依據(jù)�？偹苤�，商業(yè)秘密是無形財產(chǎn)，其與有形財產(chǎn)有重大區(qū)別。侵權(quán)人使用商業(yè)秘密的同時，并沒有排斥合法權(quán)利人的使用。在大多數(shù)情況下，侵權(quán)人實施盜竊等不法行為取得商業(yè)秘密后，不久就被發(fā)現(xiàn)、制止，給被害人造成的損失遠遠小于商業(yè)秘密自身的價值，就本案之言，并沒有任何證據(jù)表明被害單位主張的所謂“商業(yè)秘密”已經(jīng)被完全公開情形，因此也不應簡單地將商業(yè)秘密的自身價值等同于損失。
被告人告訴辯護律師：“我們一直以為律師就是把我們證據(jù)呈上法庭的介體而已，然而出事之后經(jīng)歷了一番周折才知道，律師是當事人與法官的‘翻譯官’，沒有律師，法官看不懂你說什么也沒有用，特別是商業(yè)秘密律師，組織證據(jù)的能力和邏輯思維很重要、”案情360大轉(zhuǎn)變，公訴機關(guān)無奈撤回起訴。
公訴機關(guān)指控被告涉及的涉案軟件中有11個技術(shù)點侵犯了AMD的商業(yè)秘密，公訴方委托知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定所鑒定，最終得出涉案11個技術(shù)點不具有公知性，而作為辯護人，在綜合本案證據(jù)、聽取被告人意見和咨詢了專業(yè)人員后，發(fā)現(xiàn)本案鑒定存在重大問題，在經(jīng)多方論證后，由被告人所在單位作為委托主體就本案涉及的技術(shù)點委托了北京工信二部進行了重新鑒定，讓辯護人可喜的是，北京工信二部鑒定意見與辯護人之前分析的一致，公訴機關(guān)提交鑒定的相關(guān)技術(shù)點涉及的代碼本身不具有完整的功能實現(xiàn)作用，且相關(guān)代碼被檢測出來屬于案發(fā)前的公知技術(shù)，不具有非公知性。即涉案技術(shù)點的相關(guān)代碼不能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，不具有實用性，因此不構(gòu)成商業(yè)秘密，更不構(gòu)成犯罪。
在鑒定過程中，公訴機關(guān)和辯護律師在組織鑒定材料的過程顯非常重要。如果商業(yè)秘密點鎖定的范圍不準確或者過大，那么雙方實質(zhì)性相似的百分比就越小。商業(yè)秘密辯護難點就在于鑒定涉及的技術(shù)性強，只有專業(yè)商業(yè)秘密律師才能解讀法官與企業(yè)的誤區(qū)。
【判決結(jié)果】
檢察院在進入審判程序后對于新證據(jù)的出現(xiàn)，在審查后以證據(jù)不足、事實不清撤回了起訴。公檢法將全部精力都放在事實和法律上，完成了一場精彩的法律對話，他們這種只對法律負責的司法精神讓我們真正感受到了正義永遠不會缺席。
【辦案心得】
“商業(yè)秘密”四字關(guān)鍵詞真正體現(xiàn)在法律上的法言不過七行文字，然而它卻蘊含著無數(shù)商機與風險，捅破了就是侵權(quán)，能合理利用則會給企業(yè)帶來無盡的生產(chǎn)力。FG商業(yè)秘密案案情錯綜復雜，從最開始控告600多萬損失額到后來不構(gòu)成犯罪的過程中，被告人內(nèi)心風起云涌，跌宕起伏，每天生活在恐懼當中，但是他們依然相信法尚公平，最后拿到撤回起訴的裁定是對他們的付出的最大回報。
目前，中國司法系統(tǒng)和廣東、上海、北京等經(jīng)濟發(fā)達省市正在積極探索建立知識產(chǎn)權(quán)專門法院，以更好地審理每年數(shù)以十萬計的相關(guān)案件、順應中國新一輪改革加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式和建設創(chuàng)新型國家的要求。知識產(chǎn)權(quán)審判是跨學科的審判領(lǐng)域，要求法官不僅要具備法學等社會科學的知識，而且還必須具備一定的自然科學技術(shù)領(lǐng)域的知識。可是由于懂這門“冷門”的領(lǐng)域?qū)ｍ椔蓭熒僦稚�，也因如此，商業(yè)秘密侵權(quán)案件的專業(yè)性特點導致在審理中，被告方有很大回旋的余地。
南山區(qū)人民法院魏梅法官在審理本案過程中，秉承公正辦理的理念，頂著社會輿論壓力，以事實為依據(jù)、以法律為準繩，作出準許撤回起訴的裁定，使知識產(chǎn)權(quán)案件審判具有更大的社會意義，鼓勵了創(chuàng)新，也鼓勵了社會發(fā)展。
長昊律師事務所針對本案發(fā)表以下見解：
針對本案的證據(jù)組織以及商業(yè)秘密無罪辯護的辦案經(jīng)驗及邏輯，身為商業(yè)秘密律師應當負責任地告訴企業(yè)及同行，在法院最終下裁判之前，應當堅持疑罪從無的觀念，不能錯誤引導輿論對被告方進行輿論施壓，代替法官“輿論審判”，否則有可能妨礙司法公正，被追究法律責任。律師在面對疑難、新穎案件時，首先應該勇于嘗試，勇于創(chuàng)新，提出觀點，通過挑戰(zhàn)司法來完善法律，一方面維護當事人的合法權(quán)益，另外一方面有促進司法朝著完善立法方面的發(fā)展。如本案設計商業(yè)秘密“重大損失”金額的計算，在立法以及司法中并沒有明確計算的標準及方式，面對這種情形，我們可以做的只有超前法律規(guī)定，創(chuàng)新辦案思路、完善法律邏輯，推動司法向前進步。當撥開云霧會發(fā)現(xiàn)，其實商業(yè)秘密無罪辯護并不難。
