[ 胡雷 ]——(2018-11-19) / 已閱4685次
論地方量刑意見溯及力規(guī)定的不當(dāng)
胡雷 江蘇友為律師事務(wù)所 lawyerhulei@163.com
摘要：刑法的溯及力是從舊兼從輕，刑事司法解釋溯及力也有從舊兼從輕的內(nèi)容。但是對于有些地方的量刑規(guī)定的溯及力，卻是從新原則。地方的量刑意見屬于廣義上的刑法，其溯及力的規(guī)定要與刑法、刑事司法解釋的溯及力一致。
關(guān)鍵詞:刑法 司法解釋 實施細(xì)則 溯及力
一、2017《江蘇省高級人民法院<關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見>實施細(xì)則》（以下簡稱蘇2017）的溯及力
《蘇2017》于2017年8月7日生效。其第五章第四條規(guī)定，本細(xì)則自發(fā)布之日起施行，原《江蘇省高級人民法院<關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見>實施細(xì)則》（以下簡稱蘇2014）同時廢止。可見，《蘇2017》的溯及力是從新。
二、刑事司法解釋的溯及力
《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。可見，新舊司法解釋對行為均有規(guī)定時，刑事司法解釋的溯及力也為從舊兼從輕。
三、刑法的溯及力
《刑法》第12條第一款規(guī)定，中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。刑法的溯及力為從舊兼輕。
四、《蘇2017》溯及力的不當(dāng)
《蘇2017》為地方量刑規(guī)定，與司法解釋、刑法一起構(gòu)成地方完整的刑事法律規(guī)范。《蘇2017》屬于廣義上的刑法，是刑法在江蘇省地區(qū)的具體落實，屬于刑法廣義上的內(nèi)容。其只能在刑法、刑事司法解釋的范圍內(nèi)進(jìn)行規(guī)定，這也就決定了其溯及力要與刑法的溯及力相一致。地方量刑指導(dǎo)意見的溯及力與刑法溯及力不一致，就是超出了刑法的范圍，違法了刑法的規(guī)定，故《蘇2017》的溯及力規(guī)定有待商榷。
建議地方性的量刑意見可以仿照刑事司法解釋進(jìn)行規(guī)定，即對于《蘇2017》施前發(fā)生的行為，行為時已有《蘇2014》，依照行為時的《蘇2014》進(jìn)行量刑，但適用《蘇2017》對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。
綜上，地方的量刑意見要在刑法的范圍內(nèi)進(jìn)行，包括地方量刑意見的溯及力。地方司法機(jī)關(guān)不能因為便于自身工作，而制定超出刑法范圍的有利于實踐操作的規(guī)定。
