[ 張雨林 ]——(2004-12-16) / 已閱51889次
2、個人未經授權進入他人系統收集獲得資料或打擾他人安寧；未經授權截獲或復制他人正在傳遞的電子信息。這類“侵權者”大多是黑客（hacker），他們可以利用各種技術手段竊取和篡改網絡用戶的私人信息，被侵權者幾乎無法發現或知道黑客身份，這就需要一支高技術的網絡警察部隊提供保護。黑客未經授權截獲或復制他人正在傳遞的電子信息，雖然表現形式上與傳統的隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件不同，但實質上與傳統的侵犯他人通信自由無本質區別，其情節嚴重的可以適用刑法252條規定，構成侵犯通信自由罪。
3、個人制造、傳播計算機病毒及從事其它侵犯網絡和他人合法權益的活動。黑客通過對一些網站的攻擊，也可以獲得大量的信息。對于黑客的行為《計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定實施辦法》18條規定：用戶“不得制造、傳播計算機病毒及從事其它侵犯網絡和他人合法權益的活動。”如果其行為嚴重，觸犯刑法285條、286條、287條*4規定，則構成犯罪。雖然刑法這三個條款沒有對網絡空間侵犯用戶隱私的行為做出明文規定，卻對黑客的侵害行為起到了一定的警示作用，且它保障了用戶隱私不會因為計算機系統被破壞而丟失，對網絡隱私權進行了間接的保護。
（二） 商業公司的侵權行為
1、大批專門從事網上調查業務的公司進行窺探業務非法獲取、利用他人隱私。某些網絡公司使用具有跟蹤功能的cookie*5工具瀏覽和定時跟蹤用戶站上所進行的操作，cookie將自動記錄用戶訪問的站點和內容，并將詳細資料發送到網絡公司中，網絡公司根據這些資料掌握個人的情況，并建立龐大的資料庫。這可能導致某些用戶重要信息的失竊，例：股票信息、信用卡資料等。法律應該制定強制性的規范給適用cookies的網站設定義務：網站不得將使用cookies收集到的個人資料用作其它用途。如果因網站原因導致用戶信息泄露而帶來的后果，網站應承擔責任。針對從事網上調查業務的公司，刑法應對其非法行為所帶來嚴重后果予以懲罰。
2、大量廣告商帶來的垃圾郵件泛濫。消除垃圾郵件的主要靠網站的自律，法律是比較難禁止的。對某些經常性、有目的性、有針對性向特定的人發送垃圾郵件的，對侵害行為可以通過侵權法調整。但是對普通商業行為郵件，法律做出明文規定是不現實的，也不具有實際可操作性，所以加強網絡商的行業自律是很有必要的。
（三） 部分軟硬件設備供應商的侵權行為。
有些軟件和硬件廠商在自己銷售的產品中埋下了伏筆，用于收集消費者的隱私。例如，英特爾公司1999年就曾經在其PⅢ處理器植入“安全序號”。每個使用該處理器的計算機在網絡中的身份極易識別，從而可以監視用戶接、發的信息，使計算機用戶的私人信息受到不適當的跟蹤。對于這種侵權行為的識別需要極高的技術要求，所以用戶個人是無法得知的。這就需要特定的法律對其加以規范，因為軟件和硬件在全球范圍內的流通性和其供應商的不同地域性，一部全球性的規范文件的出臺對制約供應商的侵權行為是具有極大的意義。
（四）網絡提供商的侵權行為
1、ISP（Internet Service Provider）——互聯網服務提供商的侵權行為。網站經營者作為ISP，在兩個方面可能侵害隱私：（1）直接侵害了他人的隱私權，ISP具有主觀故意（直接故意或間接故意）。例：ISP把其客戶的郵件轉移或關閉，造成客戶郵件丟失、個人隱私、商業秘密泄露。這種情況下它應該承擔相應的民事責任，它侵權行為的本質和傳統郵件工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件無區別，如果造成嚴重后果，可以考慮比照刑法253條規定追究刑事責任（私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報罪）。（2）ISP對他人發表在網站的侵權信息承擔責任，這種情況下，雖然ISP不具有主觀故意，但ISP對他人侵權行為放縱、無視的話，就應該究相應的民事責任。“目前，中國為了讓ISP產業進一步的發展，同時適應國際競爭環境，法律界對網絡隱私權的保護持有比較寬容的態度，認為應當適用過錯責任，而且只是在具有比較嚴重過錯的時候才承擔侵權責任。”&7從我國司法實踐看，這類ISP的侵權行為所承擔的法律后果為停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉等，一般不適用損害賠償。
2、ICP（Internet Content Provider）——互聯網內容提供商的侵權行為。ICP是通過建立網站向廣大用戶提供信息。關于ICP的侵權行為，《計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定實施辦法》20條規定：互聯單位、接入單位“發現有害信息應當及時向有關主管部門報告，并采取有效措施，不得使其擴散。” 如果ICP發現明顯的公開宣揚他人隱私的言論，對其采取放縱的態度任其擴散，ICP構成侵害用戶隱私權，應當適用過錯責任。
（五） 網絡監視及竊聽。
某些網絡的所有者或管理者會通過網絡中心監視或竊聽局域網內的其他電腦，監控網內人員的電子郵件。這種行為嚴重的侵犯了用戶的隱私權，但網絡的所有者或管理者卻以各種理由來掩蓋自己的侵權行為。網絡的所有者或管理者應該對用戶有告知的義務：（1）用戶發的電子郵件或其他信息是沒有個人隱私的，能夠被所有者或管理者監控。（2）網絡的所有者或管理者得到的用戶隱私的信息，不得用于傳播或其它目的。
有一點是需要注意的是：在目前，英特網以及與之相關的整個信息產業發展迅速發展的趨勢下，我國目前在網上隱私權立法和司法保護上的滯后在一定程度上對英特網產業是有利的。有人提出“我國消費者在意識層面上對于網絡個人隱私的注重程度遠遠大不到推動我國政府對英特網的政策和法律做出重大調整的程度，加上我國電子商務本身并不發達，種種原因促成導致了現在我國網絡個人隱私保護方面的滯后”。但是這并不能成為對網絡隱私權司法保護滯后的借口，因為關于傳統隱私權的相關立法仍然滯后，并已經無法適應人們日益增長的對隱私權的重視。
無論網絡隱私權還是隱私權的理論研究在我國可以說是剛剛起步，兩者都處于理論研究階段。隨著社會的進步，公民自我保護意識逐漸增強，公民網絡隱私權和隱私權的法律保護已經走上我國法制建設的重要議事日程。
注：
本文所涉及的法律法規，除特別標明外，都為現行法律法規。
*1商業秘密可以視為法人隱私。
*2電子商務指在網上進行商務活動。其主要功能包括網上的廣告、訂貨、付款、客戶服務和貨物遞交等銷售、售前和售后服務，以及市場調查分析、財務核計及生產安排等多項利用開發的商業活動。
*3本文中稱的網絡商是指所有利用網絡從事商業活動或非商業活動者。
*4刑法285條，非法侵入計算機系統罪；286條，破壞計算機信息系統罪。
*5cookies，它的中文意思是小餅干，這是一個很簡易的程序，幾乎每一個網站都使用這種程序，它的目的是記錄你各種上網的行為。
參考資料：
1、王利明/主編《人格權法新論》，吉林人民出版社，1994，482-483
2、張新寶《隱私權的法律保護》，北京群眾出版社，1997，21
3、王利明《人格權法》，法律出版社，1997，149
4、殷麗娟《專家談履行網上合同及保護網上隱私權》，檢察日報，1999、05、26
5、張正新/主編 《中國企業電子商務轉型及其法律問題研究》，武漢大學出版社，2002， 329
6、蔣志培《網絡與電子商務法》法律出版社，2001，479
7、張新寶《互聯網發展對隱私權保護的挑戰與對策》，中國民商法律網，2003、10、24
作者介紹：張雨林，又名張霖，工作于江西朗秋律師事務所，上海律協信息網絡法律研究會特邀委員。
電子郵件:yuling_8312@163.com
本文原載中國網絡律師網
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