[ 高奔 ]——(2005-5-8) / 已閱33344次
(六)、對第二種觀點的批判
股權中的共益權具體包括股東會議出席權、決議權、選舉和被選舉權、公司帳冊、股東會議記錄查閱權、召集臨時股東臨時會請求權、建議權等權利。股權中自益權具體包括接受股東分配的資產受益權、剩余資產分配權、轉讓出資權、增資優先購買權等權利。對于股權來說，自益權和共益權是有機的結合，兩者不能分離，缺一不可，股東必須通過對共益權的行使來保障自益權。若繼承人繼承占公司絕大比重的出資份額，成為公司的大股東，卻只享有自益權，沒有共益權，無權經營、管理公司，那么他的權益怎樣能得到保障？所以，筆者反對將自益權和共益權分離，要么取得股東身份，享有全部股權，要么不能取得股東身份，應繼承的出資份額由其他股東購之。
(七)、對第三種觀點的批判
轉讓和繼承是股東身份繼受取得兩種不同方式，兩者的性 質、產生原因和條件、依據的法律均各不相同，兩者不能混為一談。筆者贊同繼承人是否取得股東身份，在公司章程沒有作出約定的情況下參照《公司法》第35條的規定處理，并不是認為股權繼承的性質乃是股東出資的轉讓，而是因為對于繼承人是否取得股東身份我國法律沒有明確規定，只能參照《公司法》第35條的規定處理。
1、參見孫有強：《有限責任公司股權繼承問題研究》，載于法大民商經濟法律網。
2、參見朱凌琳：《股東權可以繼承嗎？》，載于中國法院網。
3、參見馬強：《死亡之有限責任公司股東股份歸屬問題研究》，載于中國民商法律網。
4、劉俊海：《股份有限公司股東權的保護》，載于中國民商法律網。
5、參見謝懷栻：《論民事權利體系》，載于《謝懷栻法學文選》，中國法制出版社2002年7月第1版，第360—362頁；梁慧星：《民法總則》(2001版)，法律出版社2001年5月第2
版，第79頁。
6、王澤鑒：《民法總則》(增訂版)，中國政法大學出版社2001年7月第1版，第188頁。
7、鄭則波：《民法總則》，中國政法大學出版社2003年8月第1版，第229頁。
8、錢明星：《論公司財產與公司財產所有權、股東股權》，載于中國民商法律網。
9、巫昌禎主編：《婚姻與繼承法學》，中國政法大學出版社1997年5月第1版，第37頁。
10、卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》(上冊)，王曉曄、邵建東、程建英、徐國建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第410頁。
11、葉林、段威：《論有限責任公司的性質及立法趨向》，載于中國民商法律網。
12、卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》(上冊)，王曉曄、邵建東、程建英、徐國建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第411頁。
13、參見章光圓：《有限責任公司股東出資的繼承與遺贈法律問題探析—兼與公司法界商榷及對〈公司法〉部分條款的評析與修改》，載于中國民商法律網。
14、參見孫有強：《有限責任公司股權繼承問題研究》，載于法大民商經濟法律網。
15、羅結珍譯：《法國民法典》，中國法制出版社1999年10月第1版，第430頁。
16、引自章光圓：《有限責任公司股東出資的繼承與遺贈法律問題探析—兼與公司法界商榷及對〈公司法〉部分條款的評析與修改》，載于中國民商法律網。
17、引自卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》(上冊)，王曉曄、邵建東、程建英、徐國建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第190頁。
18、費安玲等譯：《意大利民法典》(2004版)，中國政法大學出版社2004年11月第1版，第629頁。
19、參見《北京市高級人民法院關于印發〈北京市高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見(試行)〉的通知（2004年2月24日 京高法發[2004]50號）》，載于
law.chinalawinfo.com。
20、參見《最高人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的規定（一）》(征求意見稿)，載于中國法院網。
21、參見《最高人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的規定（一）》(征求意見稿2)，載于《中國民商審判》，法律出版社2004年8月第1版，第10—18頁。
22、因我國《公司法》對繼承問題沒有規定，所以工商行政管理局提供的公司章程樣本中也沒有相應條款。
浙江省海鹽縣公證處 高奔 2005.05.08
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