[ 黃鶯 ]——(2005-6-1) / 已閱101547次
二 公安人員缺乏社會(huì)性別觀念，立案不及時(shí)，導(dǎo)致鑒定難
多數(shù)派出所的公安人員對家庭暴力案件不能及時(shí)立案偵查，不給受害人出具委托鑒定函。律師說，因沒有法醫(yī)鑒定書，就無法追究施暴者的刑事責(zé)任。
三 家庭暴力立法不完善，對家庭暴力行為認(rèn)定難、刑事處罰難
目前我國沒有針對家庭暴力的專門證據(jù)法規(guī)則，通常是適用普通案件的證據(jù)規(guī)則。而家庭暴力多發(fā)生在家庭內(nèi)部，很少有目擊證人，單憑受害人陳述又不能作為定案依據(jù)，給法院認(rèn)定家庭暴力行為帶來困難，使很多家庭暴力案件因缺乏證據(jù)無法立案。
四 對施暴者進(jìn)行制裁難
現(xiàn)行法律主要適用對施暴者進(jìn)行事后制裁，缺乏對家庭暴力正在發(fā)生及持續(xù)過程中的救濟(jì)措施。一些受害婦女希望，在遭受家庭暴力時(shí)法律能對丈夫采取一定的強(qiáng)制措施。而現(xiàn)在公安機(jī)關(guān)或居委會(huì)能做的只是讓施暴丈夫?qū)懕ＷC書，形不成任何約束力，有的丈夫可能前腳寫了保證書，后腳回家繼續(xù)施暴。
第三節(jié) 影響家庭暴力案件辦理的一些消極社會(huì)因素
由于目前我國社會(huì)中，還存在一些消極的社會(huì)、道德、倫理因素，影響了家庭暴力案件辦理，主要包括：在中國的傳統(tǒng)社會(huì)中，認(rèn)為女性的理想角色就是局限于家庭范圍內(nèi)，恪盡本分地做個(gè)賢妻良母，在家中孝敬公婆、照顧子女、操持家務(wù)；男尊女卑的夫權(quán)思想仍殘留在一些人的腦海中，認(rèn)為男人是家庭的主人。而女性則被認(rèn)為是男人的附屬品依附于男人而存在。在部分人的思想觀念中，當(dāng)男人運(yùn)用暴力手段從肉體上精神上統(tǒng)治奴役女性時(shí)，是被容忍和允許的，打老婆是天經(jīng)地義、理所當(dāng)然的事情。婦女在遭受家庭暴力后，為了維護(hù)家庭的“面子”而極力掩蓋，認(rèn)為那是家丑，同時(shí)懼怕遭來丈夫更大的暴力，于是默默忍受，不愿聲張。部分女性經(jīng)濟(jì)地位的相對低下，認(rèn)為自己是靠丈夫而生活的，丈夫?yàn)榱损B(yǎng)家，在外面奔波勞累，回到家中發(fā)發(fā)脾氣是情理之中的事情。
如此種種消極的社會(huì)、道德、倫理原因，導(dǎo)致家庭暴力案件辦理困難。盡管“家庭暴力”問題已成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)，但從統(tǒng)計(jì)數(shù)字來看，法庭最終認(rèn)定構(gòu)成“家庭暴力”的卻是鳳毛麟角。1980年，以家庭暴力為由離婚的占18.6％，2001年新婚姻法頒布后初期因該原因離婚的也比率相當(dāng)。
第四章 解決家庭暴力的法律對策
第一節(jié) 立法
完善立法是提高法律干預(yù)效果和解決家庭暴力的根本辦法。
法律干預(yù)家庭暴力的根本難點(diǎn)在于，我國沒有專門的反對家庭暴力的法律。現(xiàn)有法律、法規(guī)的具體運(yùn)用也缺乏可操作性。
一 立法形式的選擇
我們國家目前沒有專門用于制止家庭暴力的單項(xiàng)立法，有關(guān)家庭暴力的立法分散于《憲法》、《民法》、《刑法》、《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》以及其它機(jī)關(guān)的法律法規(guī)之中。下一步，是根據(jù)反家庭暴力的實(shí)際與司法需要逐一修改現(xiàn)行各法的某一個(gè)方面，還是應(yīng)多采取專門立法的形式學(xué)界也有不同的意見。
但是，我認(rèn)為在解決家庭暴力的法律改革的宏觀戰(zhàn)略上還是應(yīng)當(dāng)走專門立法的道路。主要是因?yàn)椋?br>
首先，用分散的各種法律適用甚至是套用反家庭暴力案件是片面的、有限的。將反家庭暴力納入婚姻法調(diào)整，而婚姻法性質(zhì)上是民事法律，它主要是從權(quán)利義務(wù)的角度對夫妻和家庭成員在家家庭生活中的行為予以調(diào)整、約束力、救擠力有限。而套用《刑法》和《治安處罰條例》的故意傷害和虐待罪等條款 ，因?yàn)榉梢?guī)定的籠統(tǒng)、具體操作措施的缺乏，使得司法實(shí)踐中由于證據(jù)不足或情節(jié)不夠惡劣達(dá)不到法定罪名的最低標(biāo)準(zhǔn)而使受害人得不到保護(hù)，施暴人受不到制裁的案例屢見不鮮。
其次，反家庭暴力是一個(gè)社會(huì)系統(tǒng)工程，涉及到社區(qū)干預(yù)，行政干預(yù)和司法干預(yù)諸多方面，不僅有民事法律問題，還涉及到行政法、刑法等實(shí)體和程序法的諸多方面。各個(gè)法律的結(jié)合適用不完全符合其本身性質(zhì)對一個(gè)綜合法律的要求。
同時(shí)，根據(jù)我國的實(shí)際情況，開展反家庭暴力的時(shí)間很短，而家庭暴力的情況在不斷上升的趨勢，逐一修改現(xiàn)行各相關(guān)法律，那么，這樣的修改會(huì)有很多，需要的時(shí)間也會(huì)很長。這很難適應(yīng)當(dāng)前反家庭暴力的實(shí)際需要，不利于對家庭暴力受害人的保護(hù)，也不利于對施暴者的教育矯治和懲處。
一些地方立法已經(jīng)為國家專門立法做了有益的嘗試。從1996年湖南長沙市出臺(tái)《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干規(guī)定》至今，全國已有3省11市出臺(tái)了這樣地主性防止和制止家庭暴力的法規(guī)、條例或法規(guī)性文件，把過去比較零散的法律條文加以集中，并細(xì)則化、具體化，加強(qiáng)了可操作性，法律效果明顯，中國法學(xué)會(huì)反家庭暴力項(xiàng)目的法學(xué)家們也開始了《家庭暴力防治法》的草擬工作。
綜上，我認(rèn)為，一部對家庭暴力的定義、社會(huì)救助、行政措施、司法救濟(jì)、法律責(zé)任都做了具體規(guī)定的專門性法律——《家庭暴力防治法》，可以為家庭暴力受害者提供最大限度的保護(hù)，最有效地預(yù)防暴力的再次發(fā)生。
二 立法內(nèi)容
現(xiàn)階段要完善法律中關(guān)于家庭暴力的內(nèi)容，應(yīng)著重注意增強(qiáng)法律的可操作性和威懾力，主要是：
1、細(xì)化家庭暴力的定義。目前主要是我國對家庭暴力的法律概念所采用的是嚴(yán)格的界定標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定“家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或其他手段，給家庭成員的身體精神等方面造成一定傷害后來的行為”。根據(jù)這一定義 ，我國是套用刑法的相關(guān)規(guī)定，以情節(jié)惡劣作為界限來判斷家庭暴力是否構(gòu)成犯罪及其程度，細(xì)化家庭暴力的定義，明確、具體地規(guī)定何種程度的虐待或暴力行為為情節(jié)惡劣，構(gòu)成何種罪名，應(yīng)受何種懲罰。這就使定義家庭暴力更具可操作性，避免施暴者逃脫法律制裁。
2、明確家庭暴力的法律干預(yù)機(jī)構(gòu)。我國現(xiàn)在的家庭暴力法律干預(yù)主體主要有法院、檢察院、公安、婦聯(lián)、居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等機(jī)關(guān)，干預(yù)主體部門多，就更需要根據(jù)反家庭暴力的實(shí)際需要及部門特點(diǎn)明確其分工，突出部門優(yōu)勢，整合部門資源，避免因干預(yù)主體不明確而造成對家庭暴力制裁不力。
3、家庭暴力案件的取證、制裁辦法以及賠償?shù)纫捕夹枰唧w的更具操作性的法律規(guī)范。
4、法律對施暴者的制裁應(yīng)更為科學(xué)。例如，我國治安管理處罰條例中對虐待行為進(jìn)行了三種處罰，一種是十五日以下拘留，另一種是二百元以下罰款，還有一種是警告。罰款二百元對暴力的阻嚇作用十分有限，而警告更形不成約束力。實(shí)踐中，對施暴者最有威懾力的措施是拘留，但如果法律法規(guī)能夠更明確具體地規(guī)定出拘留的適用條件等，在對付家庭暴力特別是輕微的家庭暴力中就能起更積極的作用。
5、通過立法，加大司法干預(yù)對家庭暴力的作用。這一點(diǎn)是我認(rèn)為是極為重要的。在司法實(shí)踐中，司法人員常不得不面對一種尷尬的局面，許多受暴婦女由于受到施暴者的求情、威脅或已經(jīng)與施暴者達(dá)成協(xié)議，而拒絕與警界合作，或者拒絕出庭作證，甚至不愿意施暴者受到處罰，家庭暴力的撤案率也一直較高。受暴婦女作出這樣的選擇是可以理解的，但我認(rèn)為，如果在那些已經(jīng)構(gòu)成犯罪的家庭暴力案件中，完全尊重受害婦女的個(gè)人意愿，不僅是對施暴者行為的放縱，而且更會(huì)產(chǎn)生一系列的社會(huì)負(fù)面效果。而且即使這樣做，也根本不能保證婦女免遭再次的暴力侵襲，施暴者也不會(huì)因?yàn)槭芎θ说膶捤。袚?dān)起對妻兒和家庭的義務(wù)。因此，可以嘗試通過立法使司法干預(yù)即使在受害婦女撤消指控，公關(guān)和公訴機(jī)關(guān)在沒有受害人同意的情況下，也可以對施暴者提起訴訟。家庭暴力的犯罪比陌生人暴力犯罪具有更為惡劣的社會(huì)效果，在立法中該體現(xiàn)這一點(diǎn)，以立法的形式向社會(huì)表明，家庭暴力不僅是犯罪，而且是嚴(yán)重的犯罪。這將有利于法律對家庭暴力的威懾力和約束力。
第二節(jié) 改進(jìn)司法措施
從一定意義上講，完善的司法比完善的立法更為重要，因?yàn)樵偻晟频姆梢残枰ㄟ^司法來實(shí)施，而且完善司法和對于完善立法而言見效更快。
一 用足現(xiàn)有法律，創(chuàng)造成功判例，推進(jìn)立法完善
由于我國沒有專門的反家庭暴力法，現(xiàn)在法律、法規(guī)的具體運(yùn)用也缺乏可操作性，所以，在司法實(shí)踐中，就更要用足用好現(xiàn)有法律法規(guī)中對人民權(quán)益的保護(hù)規(guī)定。現(xiàn)價(jià)段，我國處理家庭暴力案件是有法可依的。在現(xiàn)有的法律條件下，司法人員只要有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，裁判公正，就可以極大地提高反對家庭暴力措施的有效性，使家庭暴力受害者得到充分的法律救濟(jì)。要在現(xiàn)行的法律、法規(guī)及有關(guān)司法解釋的基礎(chǔ)上，以反家庭暴力這條主線將散在各種法律、法規(guī)中的規(guī)定串起來，融會(huì)貫通。充分運(yùn)用每一個(gè)可能用上的法律條款，將家庭暴力的多種情況納入法律的調(diào)整范圍，可以彌補(bǔ)現(xiàn)行立法的空白和不足，進(jìn)而推動(dòng)我國反家庭暴力專門立法的出臺(tái)和完善。
二 有效運(yùn)用舉證責(zé)任制度
家庭暴力案件的證據(jù)不足、取證難、認(rèn)證難，是司法實(shí)踐中普遍面臨的困難。這一方面是由于家庭暴力本身有明顯的封閉性、隱私性特點(diǎn)，一方面是當(dāng)事人證據(jù)意識(shí)不強(qiáng)，沒有充分注意收集證據(jù)。同時(shí)也在于現(xiàn)行的證據(jù)規(guī)則在證據(jù)的采信，認(rèn)定方面沒有充分考慮家庭暴力案件的特點(diǎn)。因此，在不違反法律的基本原則的前提下，在司法實(shí)踐中可對有關(guān)家庭暴力的民事訴訟所涉及到的證據(jù)的采信、證明標(biāo)準(zhǔn)、反正責(zé)任、司法鑒定程序等方面的規(guī)定進(jìn)行靈活的運(yùn)用，適當(dāng)減輕家庭暴力受害人的取證責(zé)任。這既符合家庭暴力案件自身的特點(diǎn)和規(guī)律，也充分體現(xiàn)了法律關(guān)懷弱者，保障人權(quán)的特點(diǎn)。
在收集證據(jù)時(shí)要講究方法，要及時(shí)，要多擇，例如：多依靠當(dāng)?shù)鼐用裎瘑T會(huì)、派出所、醫(yī)院取證；要注意動(dòng)機(jī)、原因方面的證據(jù)，提取證人證言要講究方法，并要區(qū)別于其它案件對人證的要求，只要確實(shí)親歷見聞，無論有無親屬關(guān)系仍可擔(dān)任證人；對不愿公開姓名，身份的控告人，檢舉人應(yīng)當(dāng)為其保密，對其中需要加以保護(hù)的，應(yīng)采取妥善的安全措施予以保護(hù)。
三 建立及時(shí)規(guī)范的司法鑒定
對于嚴(yán)重的家庭暴力侵害，應(yīng)對受害人盡快進(jìn)行活體檢驗(yàn)，取得法醫(yī)的傷情鑒定。目前有不少地方成立了家庭暴力法醫(yī)鑒定中心，專門為家庭暴力的受害者提供法醫(yī)鑒定。使得在暴力行為中處于弱勢的受害人，在法律上得到較為有利主動(dòng)的地位。同時(shí)也可以提高刑事訴訟程序在反對家庭暴力問題的敏感度。
四 做好反家庭暴力案件的登記、統(tǒng)計(jì)與管理
可以考慮將家庭暴力案件納入疑難雜險(xiǎn)案件重點(diǎn)審理，并進(jìn)行專門的登記和統(tǒng)計(jì)。通過對家庭暴力案件及處理情況的統(tǒng)計(jì)，對其數(shù)量、表現(xiàn)形式和特點(diǎn)、發(fā)生原因、處理困難等進(jìn)行調(diào)查研究，可以進(jìn)一步認(rèn)識(shí)家庭暴力發(fā)生的規(guī)律，尋找有效的解決辦法，為完善防治家庭暴力的有關(guān)法律和司法實(shí)踐提供有利的資料。同時(shí)，通過對家庭暴力分性別的統(tǒng)計(jì)可以全面真實(shí)的把握家庭暴力的狀況，從社會(huì)性別的視角深刻認(rèn)識(shí)家庭暴力是如何基于性別不平等而產(chǎn)生的，挖掘其產(chǎn)生的更深層次有原因，探討更有效的防治方法。
家庭暴力案件檔案（指人民法院的訴訟檔案）是人民法院審理活動(dòng)的真實(shí)記錄，具有決定的法律效力。為了有效處理家庭暴力案件，不斷積累經(jīng)驗(yàn)，家庭暴力案件的檔案應(yīng)專門統(tǒng)計(jì)和管理，便于查閱，分析、研究和追蹤。有利于家庭暴力案件統(tǒng)計(jì)的制度化，規(guī)范人辦案文書的規(guī)范化。
五 加強(qiáng)培訓(xùn)
加強(qiáng)對司法人員的各種培訓(xùn)，特別是有關(guān)社會(huì)性別和家庭暴力干預(yù)的培訓(xùn)，使司法人員增強(qiáng)社會(huì)性別意識(shí)，徹底改變對家庭暴力認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)，理解受虐婦女的困難和處境，掌握防治家庭暴力的相關(guān)法律、法規(guī)的工作原則、處理程序和方法等，更公正地審理各種侵害婦女合法權(quán)益的案件。
第三節(jié) 綜合治理
增加社會(huì)對家庭暴力的重視程度，提倡全社會(huì)綜合治理，構(gòu)建整個(gè)社會(huì)防控和制裁家庭暴力的體系。將它納入社會(huì)綜合治理范疇，開展一個(gè)社會(huì)系統(tǒng)工程。全社會(huì)要從輿論、道德到法律、機(jī)制，從司法機(jī)關(guān)、社區(qū)、單位到家庭編織一個(gè)反家庭暴力之網(wǎng)。要健全社會(huì)控制機(jī)制，防微杜漸。單位和社區(qū)要關(guān)心每一個(gè)可能發(fā)生家庭暴力的家庭，一有事件發(fā)生即妥善處理。執(zhí)法機(jī)構(gòu)要重視家庭暴力的處理，完善執(zhí)法監(jiān)督系統(tǒng)，把預(yù)防、制止和制裁家庭暴力視為自己份內(nèi)事。報(bào)刊、電視、廣播等傳播媒體要加強(qiáng)宣傳教育，將一些家庭暴力案件曝光，增加公眾監(jiān)督作用。加強(qiáng)婦聯(lián)等社會(huì)團(tuán)體的作用，使這些組織成為反家庭暴力基地。以期形成一個(gè)各部門協(xié)作、齊抓共管的社會(huì)網(wǎng)絡(luò)。
第四節(jié) 開展法律援助和救助
充分利用現(xiàn)有的法律框架來制止和處罰家庭暴力行為。我國現(xiàn)有關(guān)于維護(hù)婦女、老人、兒童權(quán)益的法律法規(guī)散見于《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《治安管理處罰條例》、《婦女權(quán)益保障法》、《老年人權(quán)益保障法》、《未成年人保護(hù)法》、《婚姻法》等法律法規(guī)中,要消除家庭暴力就是要逐步完善這些相關(guān)的法律、法規(guī)體系,為受害者提供充分有效的法律救濟(jì)手段。例如：設(shè)立分居制度，它作為同居制度的一種補(bǔ)充，不僅可以緩解夫妻雙方的矛盾，避免草率離婚，還可以對防止婚內(nèi)暴力以及由此引發(fā)的刑事案件有積極作用；在民法上，因從侵權(quán)的角度看待家庭暴力，賦予受害方民事賠償請求權(quán)，受害方有權(quán)要求停止侵害，賠禮道歉，賠償損失（包括精神賠償）。其次，建立多層次多機(jī)構(gòu)的社會(huì)支持體系：充分發(fā)揮基層居委會(huì)等組織的調(diào)解作用；強(qiáng)調(diào)執(zhí)法機(jī)關(guān)及時(shí)介入,有效制止的職責(zé)；建立類似于國外婦女庇護(hù)所性質(zhì)的社會(huì)救助機(jī)構(gòu)，以幫助受害人及時(shí)擺脫家庭暴力。
第五節(jié) 加強(qiáng)道德教育，提高全民法律意識(shí)
消除封建殘余思想，通過各種教育活動(dòng)形式加強(qiáng)國民的道德教育，提高社會(huì)道德水準(zhǔn)，制止、減少直至消滅家庭暴力。通過多種教育活動(dòng)形式加強(qiáng)國民的道德和法律教育,促高社會(huì)道德水準(zhǔn)和法律意識(shí),制止、減少甚至消除對婦女的家庭暴力。通過教育,借助輿論的力量,倡導(dǎo)良好的婚姻道德風(fēng)尚等以制止和消除對婦女的家庭暴力,使不道德者受到應(yīng)有的輿論譴責(zé),同時(shí)也通過教育使每個(gè)人懂得彼此尊重對方的人格和尊嚴(yán)的重要,充分認(rèn)識(shí)到只有尊重別人的人,才能獲得別人對自己人格尊嚴(yán)的尊重。另外,通過多種渠道對弱勢群體———婦女進(jìn)行“自尊”、“自信”、“自立”、“自強(qiáng)”的教育,使她們提高自身素質(zhì),擁有獨(dú)立的人格和尊嚴(yán),從根本上擺脫家庭暴力。教育受害人利用法律武器保護(hù)自己，維護(hù)自身的合法權(quán)益。
第六節(jié) 借鑒國外的法律和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)
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