[ 曾杰 ]——(2022-10-19) / 已閱1724次
作者：曾杰律師，金融犯罪辯護(hù)律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所非法集資案件辯護(hù)與研究中心主任
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關(guān)于非法買(mǎi)賣外匯的行政處罰，有兩項(xiàng)項(xiàng)權(quán)利很重要，就是要求聽(tīng)證和復(fù)議。
很多當(dāng)事人因?yàn)榉欠ńY(jié)匯被外管局認(rèn)定涉及行政立案后，面臨罰款。但是這里的罰款決定，不會(huì)突然出現(xiàn)。
正式的決定出來(lái)前，會(huì)有一個(gè)行政處罰告知書(shū)，根據(jù)《行政處罰法》規(guī)定，就是提前告訴（告知）當(dāng)事人，外管局準(zhǔn)備罰款多少，理由是什么等等。為什么要提前，就是給當(dāng)事人以提出相關(guān)申辯的時(shí)間，并且可以申請(qǐng)聽(tīng)證。
如果針對(duì)個(gè)人的罰款，在10萬(wàn)元以上的，外管局就有義務(wù)主動(dòng)告知當(dāng)事人其擁有申請(qǐng)聽(tīng)證的權(quán)利，如果沒(méi)有合法履行該義務(wù)，相關(guān)處罰決定就是違法的。
所謂聽(tīng)證，就是給予被處罰人一個(gè)正式的場(chǎng)合申辯，同時(shí)也是當(dāng)場(chǎng)核驗(yàn)外管局給的處罰數(shù)額到底合不合理。（這里的時(shí)間點(diǎn)就是收到告知書(shū)五日內(nèi)申請(qǐng)，外管局需要在五日內(nèi)審查是否受理）
申辯和復(fù)議為什么很重要？
自2021年《外匯管理行政罰款裁量辦法》公布以后，關(guān)于違反外匯管理?xiàng)l例的相關(guān)外匯類違法行為的處罰，相比之前的籠統(tǒng)30%的處罰原則，目前有了相對(duì)具體的處罰規(guī)定。
但是這不代表各地的外匯處罰機(jī)關(guān)就可以完全貼合法律和實(shí)際情況進(jìn)行處罰裁量的劃分，在諸多處罰案件中，有的地方處罰10%，有的地方罰3%，那是不是所有的處罰決定都是百分百合情合理在合適裁量范圍內(nèi)的？不一定，可能會(huì)存在很多可以從輕、減輕的事項(xiàng)可能未被重視或認(rèn)定，因此，當(dāng)事人從自身合法權(quán)益出發(fā)提出申辯或通過(guò)聽(tīng)證申辯，在當(dāng)前非常有必要。
復(fù)議期間，是否會(huì)加處每日3%的罰金？
司法實(shí)踐中，有當(dāng)事人在接到相關(guān)辦案人員通知處罰事項(xiàng)時(shí)，會(huì)被告知有復(fù)議的權(quán)利，但是復(fù)議期間會(huì)被計(jì)算滯納金。
這是錯(cuò)誤的觀點(diǎn)。
根據(jù)《國(guó)家外匯管理局行政處罰辦法》第七十五條：“當(dāng)事人逾期不繳納罰（沒(méi)）款的，作出行政處罰決定的外匯局可以采取下列措施:（一）每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款，加處罰款不得超過(guò)行政處罰決定的罰款數(shù)額；”
而且該辦法的第七十三條又規(guī)定，“行政復(fù)議或者行政訴訟期間，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。”
這就導(dǎo)致有部分人員認(rèn)為，既然復(fù)議期間不停止執(zhí)行，因此就應(yīng)該加處罰金。
但實(shí)際上，《國(guó)家外匯管理局行政處罰辦法》和《行政復(fù)議法》都明確規(guī)定，“當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，依法加處的罰款數(shù)額在行政復(fù)議或者行政訴訟期間不予計(jì)算。”最高法對(duì)此問(wèn)題也有過(guò)明確的答復(fù)和相關(guān)判例。
但是這些規(guī)定，在司法實(shí)踐中也存在較小的可能性被辦案人員忽視，從而錯(cuò)誤的在復(fù)議期間加處罰金，雖然根據(jù)規(guī)定和相關(guān)通過(guò)訴訟手段，當(dāng)事人依然可以通過(guò)法律手段維護(hù)自己的權(quán)益，但是從節(jié)約司法成本的角度出發(fā)，曾律師認(rèn)為當(dāng)事人在收到行政處罰決定后，應(yīng)該在十五日內(nèi)盡快提起行政復(fù)議或者行政訴訟。
為何是十五日？雖然行政復(fù)議和行政訴訟的期限分別是60日和六個(gè)月內(nèi)，但是，鑒于《國(guó)家外匯管理局行政處罰辦法》和《行政處罰法》，外匯局依法作出罰（沒(méi)）款的行政處罰決定的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書(shū)之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行或通過(guò)電子支付系統(tǒng)繳納罰（沒(méi)）款。也就是說(shuō)，盡量在行政處罰決定正式生效前，提起行政復(fù)議或者訴訟，讓自己的行為完全符合申請(qǐng)行政復(fù)議或者行政訴訟的流程。
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