[ 肖婧 ]——(2006-5-22) / 已閱20042次
2、賦予行政機(jī)關(guān)訴權(quán)的現(xiàn)實(shí)需要
第一，是保護(hù)行政機(jī)關(guān)依法行政的需要。在行政合同被普遍納行政訴訟后，如果不賦予行政機(jī)關(guān)訴權(quán)，那么保護(hù)行政機(jī)關(guān)依法行政，將成為一句空談。
第二，是保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。如果行政機(jī)關(guān)的依法行政不能通過行政訴訟得到保護(hù)，行政機(jī)關(guān)自身便會選取對自己有利的途徑進(jìn)行操作，可能就會出現(xiàn)更加不利于行政相對人的情況。
這就要求在審理案件的過程中，也應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求而對有關(guān)的雙方行為進(jìn)行審查，而不是現(xiàn)在的只審查行政行為的合法性；審查的結(jié)果也不應(yīng)只是對行政行為的處理。
（四）、調(diào)解原則能否在行政合同訴訟中適用
1、調(diào)解原則在行政合同訴訟適用的法理分析
我國行政訴訟法明文規(guī)定，“行政訴訟不允許調(diào)解。”通說認(rèn)為行政訴訟不同于民事訴訟，民事訴訟中所涉當(dāng)事人的民事權(quán)利義務(wù)，系當(dāng)事人意志自由設(shè)定，當(dāng)事人具有完全的處分權(quán)。而在行政訴訟中，行政機(jī)關(guān)的權(quán)力義務(wù)系由法律明確規(guī)定的，行政機(jī)關(guān)本身不具備處分權(quán)，行政法律關(guān)系當(dāng)事人不能任意放棄權(quán)利或相互免除義務(wù)，否則會侵害國家和公共利益。所以不能實(shí)施調(diào)解。
但行政訴訟法本身也規(guī)定了例外。在行政賠償之訴中，針對賠償數(shù)額，可以進(jìn)行調(diào)解。
在行政合同之訴中，筆者以為，也可以進(jìn)行調(diào)解。基于行政合同的雙重屬性，它具有合同性。外在表現(xiàn)為，行政合同本身的內(nèi)容是系行政機(jī)關(guān)及行政相對人雙方合意達(dá)成的，雙方行政合同當(dāng)事人雙方至少有部分權(quán)利義務(wù)是由雙方約定產(chǎn)生的，這就為調(diào)解打下了基礎(chǔ)。
2、調(diào)解在行政合同中適用的現(xiàn)實(shí)需要
行政合同的出現(xiàn)，就是為了弱化矛盾、調(diào)和矛盾、化解矛盾的需要。而調(diào)解本身的功效也正是如此。二者之間并不矛盾，且相互需要。
但調(diào)解應(yīng)在合法、自愿的原則上進(jìn)行，并且僅限于行政合同中行政主體與行政相對人雙方約定的部分。
（五）、行政合同與民事合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)
行政合同與民事合同最主要的區(qū)別自然是行政合同的行政性這一重要特征,如前的述，應(yīng)主要從主體、內(nèi)容、目的這三方面進(jìn)行區(qū)分。
但由于我國缺乏專門的行政合同立法，一方面，理論上所確立的標(biāo)準(zhǔn)過于抽象。在實(shí)踐中，一些被訴合同，仍不能通過其來獲得區(qū)分，這就有賴于法律規(guī)定的進(jìn)一步細(xì)化；另一方面，現(xiàn)行的一些法律之間存在一些矛盾。典型的例子是農(nóng)村土地承包合同。我國《行政復(fù)議法》第6條第6項規(guī)定：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的，公民、法人或者其他組織可以依照本法提起行政復(fù)議。根據(jù)這條規(guī)定，農(nóng)村承包合同屬于行政合同。但2002年8月29日頒布的《農(nóng)村土地承包法》第五十三條規(guī)定：任何組織和個人侵害承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。第五十六條，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)這些規(guī)定，農(nóng)村土地承包合同似又屬于民事合同。
行政合同與民事合同的區(qū)分是行政審判的基礎(chǔ)，二者區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的不明確，為行政審判帶來了很大的難題。這就需要立法機(jī)關(guān)通過立法，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，明確區(qū)分規(guī)則。
行政合同是行政機(jī)關(guān)以合同方式執(zhí)行公務(wù)的一種新型的行政活動方式，二戰(zhàn)后被廣泛應(yīng)用于行政領(lǐng)域。行政合同在實(shí)踐中促進(jìn)了行政的民主化，提高了行政效率，被視為現(xiàn)代政府所不可或缺的重要行政手段。在中國，行政合同理論研究比較薄弱，立法上處于空白狀態(tài)，這給行政審判造成了一定的難度。本文從法院行政訴訟中出現(xiàn)的幾個難點(diǎn)出發(fā)，對行政合同的性質(zhì)和特征等作了一些初步的研究，寫出來與大家一起探討，如有不當(dāng)之處，望大家多多指正。
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