[ 商家泉 ]——(2009-4-19) / 已閱15991次
銷售商商標侵權(quán)淺析
商家泉
我國《商標法》第56條規(guī)定了作為商標侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。銷售商特別是作為大型零售而非生產(chǎn)者的超市，能否利用此條款作為侵權(quán)賠償?shù)慕^對抗辯理由？本文將結(jié)合我國現(xiàn)行法律、立法宗旨及司法實踐，予以簡明闡述。
一、商標法侵權(quán)構(gòu)成要件不同于民法一般原則
我國民法對于侵權(quán)成立的構(gòu)成要件有四：一是侵權(quán)行為，二是損害事實，三是因果關(guān)系，四是主觀過錯。但我國商標法不同于民法對于侵權(quán)的一般認定原則，商標侵權(quán)不須具有主管過錯，極大免除權(quán)利人的舉證責任，只要權(quán)利人能夠證明侵權(quán)的事實存在，法院即可對其停止侵權(quán)的訴訟請求予以支持，而不問侵權(quán)人是否具有主觀過錯。
二、銷售商銷售侵犯他人注冊商標權(quán)的商品應(yīng)承擔侵權(quán)責任
除法律規(guī)定類似通用名稱、藥品名稱等除外特別條款外，我國商標法立法對注冊商標實行絕對保護、全面賠償原則，對生產(chǎn)、銷售、標牌制售等商標侵權(quán)全面禁止。《商標法》第52條規(guī)定：“銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的，屬于侵權(quán)注冊商標專用權(quán)”。可見，只要銷售商銷售了侵權(quán)商品，就構(gòu)成商標侵權(quán)，即使不知、能證明合法取得并說明提供者，也不能排除侵權(quán)的成立。
三、無主管過錯可免除賠償責任
我國《商標法》第56條規(guī)定了作為商標侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。由此，過錯原則是也是《商標法》損害賠償?shù)臍w責原則，即侵權(quán)人首先應(yīng)承擔停止侵權(quán)的民事責任，至于是否承擔民事賠償，要看侵權(quán)人是否具有主管故意。
四、銷售商特別是超市應(yīng)盡到合理的注意義務(wù)
《商標法》56條規(guī)定的抗辯事由，其中有“不知道”即主管無過錯。那么，“不知”如何來確定？司法實踐中，對于“不知”通常按照正常人的一般注意力為標準，是否能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為。銷售商對此負有舉證責任，必須證明自己銷售侵權(quán)商品已經(jīng)盡到合理的謹慎審查。即如銷售商能證明已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)，即可免于承擔民事賠償責任。
但上述“正常人標準”不能誤解為“普通人標準”，一般來說，法庭只考慮一個業(yè)內(nèi)的正常人應(yīng)當怎樣做，而非一般的普通人實際是怎樣做的。
“合理”的注意義務(wù)判斷，一般基于法官的理性、內(nèi)心確認，依照現(xiàn)有經(jīng)驗、生活常識，結(jié)合損害發(fā)生的概率、嚴重程度、排除損害風險的困難程度、被告行為的可能意圖、被告獲利情況等綜合判斷。
五、實踐中對于合理注意義務(wù)的確定
1、銷售商的經(jīng)驗及認知能力
司法實踐中確認經(jīng)驗及認知能力一般以正常人謹慎的注意為標準，同時也考慮具體情況，一般大型超市、大型商店、購物中心、百貨商店等認知能力高于中小型銷售商；長期從事該行業(yè)的專業(yè)銷售商認知能力高于普通的、短期非專業(yè)小商店、小賣鋪、街頭門店的銷售商。
2、權(quán)利人商標的知名度、顯著性
對于知名度高、顯著性強的商標，特別是馳名商標，銷售商的注意義務(wù)要高于普通商標。
3、商品的來源
銷售商所售商品必須是合法取得，并能說明提供者。合法取得包括：（1）渠道合法；（2）手段合法。排除走私、過低價購進、區(qū)域串貨等情形。
4、對于提供者資質(zhì)、商品商標注冊證等審查、備案
銷售商應(yīng)當對于商品供應(yīng)商的資質(zhì)、商標注冊證予以審查，包括營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、商標注冊證復(fù)印件等留存?zhèn)浒浮Ｒ蠊⿷?yīng)商予以保證未有侵犯他人注冊商標、外觀專利、版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的保證或承諾，對于未注冊的商標尤其如此。
超市對所售商品使用的商標負有合理的審查及注意義務(wù)
六、無主管過錯是否可免除或?qū)剐姓幜P
如前所述，侵權(quán)人無主管過錯，能夠證明“不知”、“合法取得”，并說明提供者，可以不承擔民事賠償責任。也就是說，我國《商標法》第56條是否可以成為工商、公安、海關(guān)行政處罰、刑事處罰的抗辯事由？
對于法院來講，權(quán)利人能夠證明侵權(quán)的事實存在，法院即可對其停止侵權(quán)的訴訟請求予以支持，而不問侵權(quán)人是否具有主觀過錯。 實踐中，工商查處、海關(guān)扣留、公安立案偵查，均是以《商標法》52條為準，只要是有生產(chǎn)、銷售工商即查處、海關(guān)即扣留，超過3萬公安即立案。
七、銷售商特別是大型商場、超市應(yīng)當建立完善的知識產(chǎn)權(quán)審查機制
據(jù)上論結(jié)，銷售商商標侵權(quán)賠償?shù)拿獬鞘艿揭欢ㄏ拗疲又姓幜P的不可避免性，建立完善的質(zhì)量和知識產(chǎn)權(quán)嚴格審查機制、流程是避免大型商場、超市等銷售商侵權(quán)的有效措施，在訂貨、進貨、直至上柜銷售各個環(huán)節(jié)嚴格審查，確保不侵犯他人商標專用權(quán)，減少不必要的糾紛和損失。
作者：商家泉 律師
單位：北京高博隆華律師事務(wù)所
電話：84512800-850
E-Mail:shangjiaquan@globe-law.com
