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  • 淺析風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制與行政法治

    [ 金自寧 ]——(2013-3-13) / 已閱17848次

      [37] 以蔡樞衡的話來說,就是:“完全的法律,必須包容普通于特殊之中,要求抽象與具體之互相同一。……故在立法觀點(diǎn)已經(jīng)完成之法律,在司法觀點(diǎn)均屬未完全。”蔡樞衡:《中國(guó)法理自覺的發(fā)展》,清華大學(xué)出版社,2005年,164-165頁(yè)。

      [38] 江必新、江春燕:《公眾參與對(duì)行政法和行政法學(xué)的挑戰(zhàn)》,載《中國(guó)法學(xué)》2005年第6期。

      [39] 如McGarity教授在相關(guān)研究中宣稱:考慮到公眾對(duì)風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制決定的不信任,風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制中的公共參與“既是必要的,也是可欲的”。Thomas O. McGarity, Public Participation in Risk Regulation, 1 Risk103 (1990)

      [40] “打破這種’知識(shí)-權(quán)力‘的壟斷結(jié)構(gòu),關(guān)鍵在于充實(shí)公眾的參與權(quán)。”王錫鋅:《公眾參與和行政過程》,中國(guó)民主法制出版社2007年,第254-255頁(yè)。

      [41] 有關(guān)介紹,可見:羅豪才:《公域之治中的軟法》,載羅豪才等著:《軟法與公共治理》,北京大學(xué)出版社2006年第1頁(yè)。

      [42] 羅豪才、宋功德:《軟法亦法——公共治理呼喚軟法之治》,法律出版社2009年。

      [43] 王新艷:《論開放協(xié)調(diào)機(jī)制》,載羅豪才等著:《軟法與公共治理》,北京大學(xué)出版社2006年第312-323頁(yè)。

      [44] Stewart教授分微觀和宏觀兩大類介紹了環(huán)保協(xié)議,請(qǐng)看:Richard B. Stewart, A New Generation Of Environmental Regulation,29 Cap. U.L. Rev. 21(2001)

      [45] 吉登斯更關(guān)注制度化了的議會(huì)/政黨政治的民主,而貝克更關(guān)注在正式建制之外因不滿正式建制未能有效反映現(xiàn)實(shí)需求而興起的各類“亞政治”民主。

      [46] 就此而言,那些試圖把風(fēng)險(xiǎn)理論分為“實(shí)在論”和“建構(gòu)論”兩大理想類型的努力,很可能帶來誤導(dǎo)。例如把同時(shí)注意到風(fēng)險(xiǎn)“實(shí)在”和“建構(gòu)”成分的貝克和吉登斯歸入“實(shí)在論者”,就明顯是一場(chǎng)誤會(huì)。

      [47] [德] 烏爾里希。貝克:《風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)》,何博聞譯,譯林出版社2003年,28頁(yè)。

      [48] 對(duì)多元治理最典型的質(zhì)疑是:如何保障政府的負(fù)責(zé)任性?因?yàn)楹芏嘌芯空哒J(rèn)為,在多元主體共同參與的治理中,政府應(yīng)負(fù)的責(zé)任“趨于模糊”了。由于這一質(zhì)疑是一般性的,而并非專門針對(duì)本文關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制,在此不展開討論。可以指出的是,本文中對(duì)行政法治原則的堅(jiān)持,包括了對(duì)行政負(fù)責(zé)任性的堅(jiān)持。

      [49] Cass R. Sunstein, Law of Fear, Cambridge University Press, 2005.

      [50] [德]烏爾里希。貝克:《風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)》,何博聞譯,譯林出版社2003年,61頁(yè)。

      [51] 以羅爾斯的“無知之幕”為例,我們甚至可以說,無知是做出“公平”和“正義”決定的保障條件。

      [52] [英]馬丁•洛克林:《公法與政治理論》,鄭戈譯,商務(wù)印書館2002版

      [53] 可參見:Niklas Luhmann, Risk: A Sociological Theory, translated by Rhodes Barrett, Aldine de Gruyter, 1993.尤其是第二章“作為風(fēng)險(xiǎn)的未來”。

      [54] 羅豪才、宋功德:《認(rèn)真對(duì)待軟法》,載羅豪才等著:《軟法與公共治理》,北京大學(xué)出版社2006年第1頁(yè)。

      [55] “在理論和實(shí)踐上,政府更有可能獲得關(guān)于事件和論題的更廣泛的知識(shí);同時(shí),政府對(duì)其管制范圍內(nèi)的事項(xiàng),具有系統(tǒng)化的知識(shí),而這可能是公眾、專家所缺乏的。”王錫鋅:《公眾參與和和行政過程》,中國(guó)民主法制出版社2007年,第252頁(yè)。

      (作者系北京大學(xué)深圳研究生院副教授,法學(xué)博士,本文刊于:《法制與社會(huì)發(fā)展》(長(zhǎng)春)2012年第4期,第60~71頁(yè);人大報(bào)刊復(fù)印資料《憲法學(xué)、行政法學(xué)》2012年第10期。)

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